{"id":11173,"date":"2012-12-07T03:36:40","date_gmt":"2012-12-07T01:36:40","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=11173"},"modified":"2012-12-07T03:36:40","modified_gmt":"2012-12-07T01:36:40","slug":"i-b-102-10-uebergehen-eines-schriftlich-gestellten-beweisantrags-ruegeverlust","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-b-102-10-uebergehen-eines-schriftlich-gestellten-beweisantrags-ruegeverlust\/","title":{"rendered":"I&nbsp;B&nbsp;102\/10 &#8211; &Uuml;bergehen eines schriftlich gestellten Beweisantrags; R&uuml;geverlust"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 3.11.2010, I B 102\/10<\/p>\n<p class=\"titel\">&Uuml;bergehen eines schriftlich gestellten Beweisantrags; R&uuml;geverlust<\/p>\n<p class=\"gruende\">Gr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Beschwerde ist unzul&auml;ssig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin) hat eine Divergenz zu den Urteilen des Bundesfinanzhofs (BFH) vom 29. April 2008 VIII R 28\/07 (BFHE 220, 332, BStBl II 2009, 842) und vom 31. Juli 1996 XI R 74\/95 (BFHE 181, 230, BStBl II 1997, 157) und zum Urteil des Bundesgerichtshofs (BGH) vom 19. Mai 1989&nbsp;&nbsp;3 StR 590\/88 (H&ouml;chstrichterliche Finanzrechtsprechung 1990, 334) nicht schl&uuml;ssig ger&uuml;gt. Sie hat nicht &#8211;wie zur Darlegung der Divergenz erforderlich&#8211; abstrakte tragende Rechtss&auml;tze aus den genannten BFH- und BGH-Urteilen einerseits und dem Urteil des Finanzgerichts (FG) andererseits herausgearbeitet und einander gegen&uuml;bergestellt, sondern bringt im Wesentlichen vor, die Beweisw&uuml;rdigung zur inneren Tatseite leide an einem durchgreifenden Mangel, weil sich das FG nicht mit dem Einwand der Kl&auml;gerin auseinandergesetzt habe, die Gesch&auml;ftsf&uuml;hrerin der X-GmbH habe angenommen, dass die steuerliche Behandlung der Kinderm&auml;dchen korrekt gewesen sei. Die Kl&auml;gerin habe damit einen Tatbestandsirrtum geltend gemacht, mit dem das FG sich h&auml;tte auseinandersetzen m&uuml;ssen. Ferner h&auml;tte das FG eine Abgrenzung zwischen bedingtem Vorsatz und Fahrl&auml;ssigkeit bzw. Leichtfertigkeit vornehmen m&uuml;ssen, was nicht geschehen sei. Insoweit weiche das FG-Urteil vom genannten Urteil des BGH ab. Die vom FG herangezogenen Beweismittel lie&szlig;en eine eindeutige vors&auml;tzliche Handlung nicht erkennen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit dem Einwand, die Tatsachen- und Beweisw&uuml;rdigung des FG sei unzutreffend, wird eine Divergenz nicht dargetan. Eine Divergenz ist vielmehr nur dann gegeben, wenn das FG seine Entscheidung auf einen abstrakten Rechtssatz gest&uuml;tzt hat, der von einem entscheidungserheblichen abstrakten Rechtssatz eines anderen FG oder eines Obersten Bundesgerichts abweicht. Solche divergierenden Rechtss&auml;tze zeigt die Kl&auml;gerin nicht auf.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. a) Ebenso wenig hat die Kl&auml;gerin eine Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht des FG schl&uuml;ssig dargelegt (&sect; 76 Abs. 1 i.V.m. &sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Wird ein Versto&szlig; gegen die Sachaufkl&auml;rungspflicht geltend gemacht, so sind nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des BFH Ausf&uuml;hrungen dazu erforderlich, aus welchen Gr&uuml;nden sich die Notwendigkeit einer Beweiserhebung dem FG auch ohne Antrag h&auml;tte aufdr&auml;ngen m&uuml;ssen, welche entscheidungserheblichen Tatsachen sich bei einer Beweisaufnahme voraussichtlich ergeben h&auml;tten und inwiefern die Beweiserhebung auf der Grundlage des materiell-rechtlichen Standpunkts des FG zu einer anderen Entscheidung h&auml;tte f&uuml;hren k&ouml;nnen. Ferner muss dargelegt werden, weshalb in der m&uuml;ndlichen Verhandlung keine entsprechenden Beweisantr&auml;ge gestellt wurden (BFH-Beschluss vom 29. Oktober 2004 XI B 213\/02, BFH\/NV 2005, 566).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Das Vorbringen der Kl&auml;gerin gen&uuml;gt diesen Anforderungen nicht. Sie macht im Wesentlichen geltend, das FG h&auml;tte von sich aus weitere Zeugen vernehmen m&uuml;ssen. Welche entscheidungserheblichen Tatsachen diese Zeugen voraussichtlich bei ihrer Vernehmung bekundet h&auml;tten, tr&auml;gt die Kl&auml;gerin indessen nicht vor. Allein die Ausf&uuml;hrungen, die Zeugen h&auml;tten die Sachdarstellung der Kl&auml;gerin bei ihrer Vernehmung best&auml;tigen k&ouml;nnen bzw. der Steuerberater der Kl&auml;gerin h&auml;tte ausf&uuml;hrliche Angaben zu beweiserheblichen Tatsachen machen k&ouml;nnen, reicht nicht aus. Soweit sie vortr&auml;gt, verschiedenen Angestellten sei bekannt gewesen, dass f&uuml;r die Tochter des Gesellschafter-Gesch&auml;ftsf&uuml;hrers ein Kinderm&auml;dchen besch&auml;ftigt gewesen sei, ist nicht ersichtlich, inwieweit dies auf der Grundlage des materiell-rechtlichen Standpunkts des FG zu einer anderen Entscheidung h&auml;tte f&uuml;hren k&ouml;nnen. Dessen ungeachtet hat die Kl&auml;gerin nicht dargelegt, weshalb sie &#8211;obwohl fachkundig vertreten&#8211; in der m&uuml;ndlichen Verhandlung keine entsprechenden Beweisantr&auml;ge gestellt hat. Soweit sie vortr&auml;gt, bereits in der Klagebegr&uuml;ndung habe sie beantragt, ihren Steuerberater als Zeugen zu vernehmen, hat die Kl&auml;gerin &uuml;berdies ihr R&uuml;gerecht verloren.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Ein Verfahrensmangel kann nicht mit Erfolg geltend gemacht werden, wenn er eine Verfahrensvorschrift betrifft, auf deren Beachtung die Prozessbeteiligten verzichten k&ouml;nnen und verzichtet haben (&sect; 155 FGO i.V.m. &sect; 295 der Zivilprozessordnung). Zu diesen verzichtbaren M&auml;ngeln geh&ouml;rt auch das &Uuml;bergehen eines Beweisantrags (vgl. Gr&auml;ber\/Ruban, Finanzgerichtsordnung, 7. Aufl., &sect; 115 Rz 101, m.w.N.). Bei verzichtbaren Verfahrensm&auml;ngeln geht das R&uuml;gerecht nicht nur durch eine ausdr&uuml;ckliche oder konkludente Verzichtserkl&auml;rung gegen&uuml;ber dem FG verloren, sondern auch durch das blo&szlig;e Unterlassen einer rechtzeitigen R&uuml;ge; ein Verzichtswille ist daf&uuml;r nicht erforderlich. Der Verfahrensmangel muss in der (n&auml;chsten) m&uuml;ndlichen Verhandlung ger&uuml;gt werden, in der der R&uuml;geberechtigte erschienen ist; verhandelt er zur Sache, ohne den Verfahrensmangel zu r&uuml;gen, obwohl er den Mangel kannte oder kennen musste, verliert er das R&uuml;gerecht (Senatsbeschluss vom 26. Mai 2009 I B 20\/09, juris; BFH-Beschluss vom 1. September 2008 IV B 4\/08, BFH\/NV 2009, 35; Gr&auml;ber\/Ruban, a.a.O., &sect; 115 Rz 103, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der von der Kl&auml;gerin benannte Zeuge ist zu der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG nicht geladen worden und ausweislich des Sitzungsprotokolls dort auch nicht erschienen. Nach dem Protokoll &uuml;ber die m&uuml;ndliche Verhandlung hat die rechtskundig vertretene Kl&auml;gerin zur Sache verhandelt. Nachdem die Beteiligten ihre (Sach-)Antr&auml;ge gestellt und den Sach- und Streitstand er&ouml;rtert hatten, hat der Einzelrichter die m&uuml;ndliche Verhandlung geschlossen und dann den Beschluss verk&uuml;ndet, eine Entscheidung werde am Schluss der Sitzung verk&uuml;ndet. Nach dem Sitzungsprotokoll hat die Kl&auml;gerin demnach das &Uuml;bergehen des Beweisantrages hinsichtlich des Zeugen in der m&uuml;ndlichen Verhandlung nicht ger&uuml;gt. Zu einer derartigen R&uuml;ge h&auml;tte aber, wenn die Kl&auml;gerin auf die beantragte Zeugenvernehmung nicht verzichten wollte, Anlass bestanden, da der Zeuge zum Termin nicht geladen war. Die Kl&auml;gerin konnte und musste davon ausgehen, dass das FG dem Beweisantrag nicht nachkommen und ohne die Vernehmung des Zeugen entscheiden werde. Insbesondere, nachdem der Einzelrichter die m&uuml;ndliche Verhandlung geschlossen und den Beschluss verk&uuml;ndet hatte, dass eine Entscheidung noch am selben Tag verk&uuml;ndet werde, musste die Kl&auml;gerin annehmen, dass das FG im Anschluss an die m&uuml;ndliche Verhandlung &#8211;wie geschehen&#8211; durch Urteil entscheiden werde.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 3.11.2010, I B 102\/10 &Uuml;bergehen eines schriftlich gestellten Beweisantrags; R&uuml;geverlust Gr&uuml;nde 1&nbsp; Die Beschwerde ist unzul&auml;ssig. 2&nbsp; 1. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin) hat eine Divergenz zu den Urteilen des Bundesfinanzhofs (BFH) vom 29. April 2008 VIII R 28\/07 (BFHE 220, 332, BStBl II 2009, 842) und vom 31. 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