{"id":11174,"date":"2012-12-07T03:36:39","date_gmt":"2012-12-07T01:36:39","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=11174"},"modified":"2012-12-07T03:36:39","modified_gmt":"2012-12-07T01:36:39","slug":"i-r-4-10-grenzgaengereigenschaft-richterliche-ueberzeugung-beweislast-im-zusammenhang-mit-sog-nichtrueckkehrtagen","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-4-10-grenzgaengereigenschaft-richterliche-ueberzeugung-beweislast-im-zusammenhang-mit-sog-nichtrueckkehrtagen\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;4\/10 &#8211; Grenzg&auml;ngereigenschaft &#8211; Richterliche &Uuml;berzeugung &#8211; Beweislast im Zusammenhang mit sog. Nichtr&uuml;ckkehrtagen"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 3.11.2010, I R 4\/10<\/p>\n<p class=\"titel\">Grenzg&auml;ngereigenschaft &#8211; Richterliche &Uuml;berzeugung &#8211; Beweislast im Zusammenhang mit sog. Nichtr&uuml;ckkehrtagen<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Streitig ist die inl&auml;ndische Steuerpflicht von im Ausland erzielten Eink&uuml;nften aus nichtselbst&auml;ndiger T&auml;tigkeit.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;ger und Revisionsbeklagten (Kl&auml;ger), die in Deutschland unbeschr&auml;nkt einkommensteuerpflichtig sind, wurden im Streitjahr (2004) als Ehegatten zusammen zur Einkommensteuer veranlagt. Die Kl&auml;gerin war als Prokuristin bei einer schweizerischen Bank angestellt und bezog aus diesem Arbeitsverh&auml;ltnis Eink&uuml;nfte aus nichtselbst&auml;ndiger Arbeit, die in der Schweiz einem Quellensteuerabzug unterworfen wurden. Der Arbeitsort in der Schweiz war etwa 35 km vom Wohnort in Deutschland entfernt; die Kl&auml;gerin nutzte f&uuml;r die Wegstrecke &ouml;ffentliche Verkehrsmittel (Fahrtzeit ca. eine Stunde).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In ihrer Einkommensteuererkl&auml;rung des Streitjahres deklarierten die Kl&auml;ger aus diesem Arbeitsverh&auml;ltnis steuerfreie (dem Progressionsvorbehalt unterliegende) Eink&uuml;nfte in H&ouml;he von 107.913 EUR unter Hinweis auf einen Lohnausweis des Arbeitgebers, eine Anlage &quot;N-Gre-3&quot;, eine Bescheinigung des Arbeitgebers vom 19. Januar 2005 &uuml;ber die Nichtr&uuml;ckkehr an mehr als 60 Arbeitstagen mit einem Sichtvermerk des Kantonalen Steueramts vom 29. M&auml;rz 2005, sowie eine Einzelaufstellung der Nichtr&uuml;ckkehrtage (&quot;Liste der N&auml;chte 2004&quot;). Nach dieser Aufstellung war die Kl&auml;gerin an 93 Tagen aus beruflichen Gr&uuml;nden nicht an ihren inl&auml;ndischen Wohnsitz zur&uuml;ckgekehrt; die dort angef&uuml;hrten Tage und den Grund der langen Arbeitszeiten hatte die Kl&auml;gerin bei einer B&uuml;roanwesenheit jeweils per E-Mail der Personalabteilung ihres Arbeitgebers mitgeteilt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zum Veranlagungszeitraum 2002 hatte die Kl&auml;gerin dem Beklagten und Revisionskl&auml;ger (Finanzamt &#8211;FA&#8211;) folgende Erl&auml;uterung abgegeben: Sie beginne ihre Arbeit regelm&auml;&szlig;ig zwischen 7:00 Uhr und 7:30 Uhr (sp&auml;testens um 7:45 Uhr) und sei h&auml;ufig bis 22:00 Uhr, manchmal auch l&auml;nger, t&auml;tig. Ihre Arbeitszeit werde nicht erfasst. Grund f&uuml;r diese langen Arbeitszeiten seien insbesondere die weltweiten Bankbeziehungen, insbesondere mit den USA und Japan, und die damit verbundenen Zeitverschiebungen. Eine Heimfahrt mit dem Zug sei ihr nach 22:00 Uhr nicht mehr zuzumuten, zumal sie bereits fr&uuml;h aufstehen m&uuml;sse, um wieder rechtzeitig im B&uuml;ro zu sein. Sie fahre mit der Bahn, obwohl ihr ein Gesch&auml;ftswagen zur Verf&uuml;gung stehe. Daher &uuml;bernachte sie bei Bedarf in der Schweiz. Sie habe dort ein m&ouml;bliertes Zimmer in der Wohnung ihrer vollj&auml;hrigen Tochter und zahle hierf&uuml;r Miete. Das FA hatte daraufhin aus dem Blickwinkel der Bearbeitung der Steuersache f&uuml;r 2002 in einem Vermerk festgehalten: &quot;F&uuml;r die Folgejahre ist daf&uuml;r Sorge zu tragen, dass die betrieblich bedingten &Uuml;bernachtungen in A (Schweiz) nachgewiesen werden k&ouml;nnen. Dazu ist zumindest erforderlich, dass alle &Uuml;bernachtungen dem Arbeitgeber bekanntgegeben werden, so dass dieser diese auch best&auml;tigen kann.&quot;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA ber&uuml;cksichtigte die Eink&uuml;nfte der Kl&auml;gerin im Streitjahr als steuerpflichtig, da sie Grenzg&auml;ngerin sei; die Schweizer Abzugsteuer in H&ouml;he von 5.488 EUR wurde auf die deutsche Einkommensteuer angerechnet. Die Klage, mit der die Steuerfreistellung dieser Eink&uuml;nfte beantragt worden war, war erfolgreich (Finanzgericht &#8211;FG&#8211; Baden-W&uuml;rttemberg, Au&szlig;ensenate Freiburg, Urteil vom 23. Oktober 2009&nbsp;&nbsp;11 K 50\/07).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA r&uuml;gt die Verletzung materiellen und formellen Rechts und beantragt, das angefochtene Urteil aufzuheben und die Klage abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;ger beantragen, die Revision zur&uuml;ckzuweisen, hilfsweise, die Sache an das FG zur&uuml;ckzuverweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet; das angefochtene Urteil wird aufgehoben und die Klage abgewiesen (&sect; 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Das FG hat unzutreffend angenommen, dass die Kl&auml;gerin nicht als Grenzg&auml;nger i.S. des Art. 15a Abs. 2 Satz 1 des Abkommens zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerischen Eidgenossenschaft zur Vermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiete der Steuern vom Einkommen und vom Verm&ouml;gen vom 11. August 1971 (BGBl II 1972, 1022, BStBl I 1072, 519) i.d.F. des &Auml;nderungsprotokolls vom 21. Dezember 1992 (BGBl II 1993, 1888, BStBl I 1993, 928) &#8211;DBA-Schweiz 1992&#8211; anzusehen ist; ihre Eink&uuml;nfte aus der T&auml;tigkeit in der Schweiz unterliegen vielmehr gem&auml;&szlig; Art. 15a Abs. 1 Satz 1 DBA-Schweiz 1992 der deutschen Einkommensteuer.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Nach Art. 15a Abs. 1 Satz 1 DBA-Schweiz 1992 sind Geh&auml;lter, L&ouml;hne und &auml;hnliche Verg&uuml;tungen, die ein Grenzg&auml;nger aus unselbst&auml;ndiger Arbeit bezieht, in dem Vertragstaat zu besteuern, in dem dieser ans&auml;ssig ist. Grenzg&auml;nger i.S. des Art. 15a Abs. 1 DBA-Schweiz 1992 ist jede in einem Vertragstaat ans&auml;ssige Person, die im anderen Vertragstaat ihren Arbeitsort hat und von dort regelm&auml;&szlig;ig an ihren Wohnsitz zur&uuml;ckkehrt (Art. 15a Abs. 2 Satz 1 DBA-Schweiz 1992). Nach Art. 15a Abs. 2 Satz 2 DBA-Schweiz 1992 entf&auml;llt bei einer in einem Vertragstaat ans&auml;ssigen Person die Grenzg&auml;ngereigenschaft nur dann, wenn sie bei einer Besch&auml;ftigung im anderen Vertragstaat w&auml;hrend des gesamten Kalenderjahres an mehr als 60 Arbeitstagen auf Grund ihrer Arbeitsaus&uuml;bung nicht an ihren Wohnsitz zur&uuml;ckkehrt (sog. Nichtr&uuml;ckkehrtage).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die Kl&auml;gerin ist sog. Grenzg&auml;nger i.S. des Art. 15a DBA-Schweiz 1992, da sie nicht nachgewiesen hat, im Streitjahr die nach Art. 15a Abs. 2 Satz 2 DBA-Schweiz 1992 f&uuml;r die Grenzg&auml;ngereigenschaft unsch&auml;dliche H&ouml;chstgrenze der sog. Nichtr&uuml;ckkehrtage &uuml;berschritten zu haben.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die Grenzg&auml;ngereigenschaft entf&auml;llt bei einer in einem Vertragstaat ans&auml;ssigen Person, die in dem anderen Vertragstaat ihren Arbeitsort hat und von dort regelm&auml;&szlig;ig an ihren Wohnsitz zur&uuml;ckkehrt, dann, wenn sie an mehr als 60 Arbeitstagen auf Grund ihrer Arbeitsaus&uuml;bung nicht an ihren Wohnsitz zur&uuml;ckkehrt (Art. 15a Abs. 2 Satz 2 DBA-Schweiz 1992). Nach der Rechtsprechung des Senats (Urteil vom 15. September 2004 I R 67\/03, BFHE 207, 452, BStBl II 2010, 155) liegt sowohl f&uuml;r die objektive Zahl der &Uuml;bernachtungen in der Schweiz als auch f&uuml;r deren jeweilige berufliche Veranlassung die objektive Beweislast (Feststellungslast) bei dem Steuerpflichtigen, der die inl&auml;ndische Steuerpflicht seiner Eink&uuml;nfte unter Hinweis auf Art. 15a Abs. 2 Satz 2 DBA-Schweiz 1992 bestreitet. Diese Beweislastverteilung folgt aus Art. 3 Abs. 2 Satz 5 des Zustimmungsgesetzes vom 30. September 1993 (BGBl II 1993, 1886, BStBl I 1993, 927), wonach der Arbeitgeber die Tage der Nichtr&uuml;ckkehr auf Grund der Arbeitsaus&uuml;bung bescheinigen muss, wenn der Arbeitnehmer wegen Nichtr&uuml;ckkehr nicht mehr Grenzg&auml;nger ist; der Gesetzgeber geht hiernach bei dem in Frage kommenden Personenkreis von der Vermutung der regelm&auml;&szlig;igen R&uuml;ckkehr aus. Allerdings schlie&szlig;t die genannte Bescheinigung eine eigenst&auml;ndige Nachpr&uuml;fung durch die Finanzbeh&ouml;rden des Ans&auml;ssigkeitsstaates nicht aus (Nr. II.5. Satz 2 des Verhandlungsprotokolls in BGBl II 1993, 1889, BStBl I 1993, 929); sie ist mithin weder f&uuml;r das FA noch f&uuml;r das FG bindend (Senatsurteil in BFHE 207, 452, BStBl II 2010, 155).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Das FG, das in seinem Urteil festgestellt hat, dass die Kl&auml;gerin diesen Nachweis f&uuml;r die die unstreitige Zahl von Nichtr&uuml;ckkehrtagen (28 Tage) &uuml;bersteigende Zahl der Tage nicht erbracht hat, konnte einer Entscheidung zum Nachteil der Kl&auml;gerin nicht unter Hinweis auf eine Reduzierung des Beweisma&szlig;es entgehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Das FG hat &#8211;in &Uuml;bereinstimmung mit den Beteiligten&#8211; festgestellt, dass die Kl&auml;gerin an 28 Tagen an ihren Wohnort nicht zur&uuml;ckkehren konnte, da sie an der R&uuml;ckkehr durch Auslandsdienstreisen gehindert war. Dies ist nicht im Streit.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Das FG hat im &Uuml;brigen ausgef&uuml;hrt, es sei davon &uuml;berzeugt, dass die Kl&auml;gerin &uuml;ber die bezeichneten 28 Tage hinaus an zahlreichen weiteren Tagen ihre Arbeit im B&uuml;ro erst so sp&auml;t beendet habe, dass sie aus diesem Grund von einer R&uuml;ckkehr an ihren Wohnsitz Abstand genommen habe; es halte es auch f&uuml;r sehr wahrscheinlich, dass dies an allen anderen der in ihrer Aufstellung enthaltenen 65 Tagen der Fall gewesen sei. Das FG habe allerdings trotz des glaubw&uuml;rdigen Eindrucks, den die Kl&auml;gerin in der m&uuml;ndlichen Verhandlung gemacht habe, keine &uuml;ber jeden vern&uuml;nftigen Zweifel erhabene &Uuml;berzeugung von der Richtigkeit ihrer Angaben erlangen k&ouml;nnen. Den von der Kl&auml;gerin vorgelegten E-Mails (Nachrichten an die Personalabteilung ihres Arbeitgebers &uuml;ber eine &Uuml;bernachtung an diesem Tag) komme kein (zus&auml;tzlicher) Erkenntniswert zu, der &uuml;ber den Erkenntniswert der von ihr vorgelegten Auflistung der berufsbedingten Nichtr&uuml;ckkehrtage hinausgehe.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG hat damit festgestellt, dass der Kl&auml;gerin der ihr obliegende Nachweis der Nichtr&uuml;ckkehrtage nicht gelungen ist. Dies &#8211;vom FG als Zwischenergebnis verstanden&#8211; l&auml;sst Rechtsfehler nicht erkennen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Das FG hat sich allerdings im konkreten Fall dazu veranlasst gesehen, &quot;hinsichtlich der Zahl der beruflichen Nichtr&uuml;ckkehrtage den &Uuml;berzeugungsgrad der gr&ouml;&szlig;tm&ouml;glichen Wahrscheinlichkeit ausreichen zu lassen&quot;. Mehr k&ouml;nne n&auml;mlich auf Grund der der Kl&auml;gerin durch das FA nahe gelegten Art der Nachweisf&uuml;hrung (Hinweis auf den Vermerk des FA zum Veranlagungszeitraum 2002) nicht erreicht werden. H&ouml;here Anforderungen an die &Uuml;berzeugungsbildung zu stellen, verstie&szlig;e deshalb unter den gegebenen Umst&auml;nden gegen Treu und Glauben. Darin ist dem FG nicht zu folgen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aaa) Allerdings sieht, wie es auch das FG ausgef&uuml;hrt hat, &sect; 96 Abs. 1 Satz 1 Halbsatz 1 FGO mit dem Hinweis auf die richterliche &Uuml;berzeugung als Grundlage der Entscheidungsfindung kein f&uuml;r alle Situationen einheitliches (festes) Beweisma&szlig; vor, sondern l&auml;sst Raum f&uuml;r eine vom sog. Regelbeweisma&szlig; abweichende &Uuml;berzeugungsbildung. Zu einer sog. Beweisma&szlig;reduzierung kann es unter Ber&uuml;cksichtigung des &sect; 162 der Abgabenordnung (AO) kommen (s. &sect; 96 Abs. 1 Satz 1 Halbsatz 2 FGO und dazu z.B. Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 14. August 1991 X R 86\/88, BFHE 165, 458, BStBl II 1992, 128), ebenfalls als Sanktionierung von Pflicht- bzw. Obliegenheitsverletzungen einzelner Beteiligter (s. z.B. Lange in H&uuml;bschmann\/Hepp\/ Spitaler, AO\/FGO, &sect; 96 FGO Rz 62 ff.; Seer in Tipke\/Kruse, AO\/FGO, &sect; 96 FGO Rz 64, 69 ff.; Schmidt-Troje in Beermann\/ Gosch, AO\/FGO, &sect; 96 FGO Rz 58 ff.). Dies bedeutet, dass sich das Gericht &uuml;ber etwa gegebene Zweifel in tats&auml;chlicher Hinsicht hinwegsetzen kann. Stellt das Gericht den Sachverhalt mittels reduzierten Beweisma&szlig;es fest, bedarf es keiner Anwendung der Regeln &uuml;ber die Verteilung der Feststellungslast (Beweislast).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bbb) Soweit das FG eine Sch&auml;tzung von Besteuerungsgrundlagen gem&auml;&szlig; &sect; 162 Abs. 1 AO &#8211;im Streitfall: als Sch&auml;tzung der Zahl der Nichtr&uuml;ckkehrtage&#8211; f&uuml;r m&ouml;glich h&auml;lt, da es den steuererheblichen Sachverhalt (die Anzahl dieser Nichtr&uuml;ckkehrtage) nicht mit letzter Sicherheit ermitteln k&ouml;nnte, ist ihm nicht beizupflichten. Denn nach der Rechtsprechung des BFH erlaubt &sect; 162 Abs. 1 AO nur die Sch&auml;tzung quantitativer Gr&ouml;&szlig;en, nicht aber die Sch&auml;tzung rein qualitativer Besteuerungsmerkmale (im Sinne der tatbestandsm&auml;&szlig;igen Voraussetzungen f&uuml;r die Besteuerung &#8211; z.B. BFH-Urteil vom 10. Juni 1999 V R 82\/98, BFHE 188, 460; BFH-Beschluss vom 20. Juli 2010 X B 70\/10, BFH\/NV 2010, 2007; zustimmend z.B. Buciek in Beermann\/Gosch, a.a.O., &sect; 162 AO Rz 22; teilweise abweichend [nur Ausschluss der Sch&auml;tzung des sog. Grundsachverhalts] Trzaskalik in H&uuml;bschmann\/Hepp\/ Spitaler, a.a.O., &sect; 162 AO Rz 14 ff.; Seer in Tipke\/Kruse, a.a.O., &sect; 162 AO Rz 20). Im Streitfall ist aber die zweite Variante einschl&auml;gig. Denn es geht nicht um die Zahl der Nichtr&uuml;ckkehrtage, sondern &#8211;bezogen auf jeden einzelnen der geltend gemachten Nichtr&uuml;ckkehrtage&#8211; darum, ob die Kl&auml;gerin aus beruflichen Gr&uuml;nden nicht an ihren Wohnort zur&uuml;ckgekehrt ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>ccc) Dem FG ist ebenfalls darin nicht zu folgen, dass sich das FA in die Rolle des sog. Beweisverderbers begeben haben sollte bzw. nach dem Grundsatz von Treu und Glauben die Nachweisf&uuml;hrung durch die Kl&auml;gerin im Streitfall als ausreichend angesehen werden m&uuml;sste.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG verweist dazu zun&auml;chst auf die das Veranlagungsjahr 2002 betreffende Er&ouml;rterung zwischen den Beteiligten, in der das FA habe erkennen lassen, dass es angesichts der der Kl&auml;gerin zugebilligten generellen Glaubw&uuml;rdigkeit f&uuml;r den Nachweis der beruflich veranlassten Nichtr&uuml;ckkehrtage ausreiche, E-Mails an die Personalabteilung ihres Arbeitgebers vorzulegen, und dar&uuml;ber hinaus auf eine Anerkennung der nach dieser Vorgabe nachgewiesenen Nichtr&uuml;ckkehrtage im Veranlagungszeitraum 2003. Damit hat das FG aber der auf den jeweiligen Veranlagungszeitraum bezogenen Ermittlung des steuererheblichen Sachverhalts durch das FA &#8211;und hier der Frage, ob die Kl&auml;gerin den ihr obliegenden Nachweis der berufsbedingten Nichtr&uuml;ckkehr an den Wohnort (s. zu II.2.a der Gr&uuml;nde; s. auch &sect; 90 Abs. 2 AO) erbracht hat&#8211; zu enge Grenzen gesetzt. Zwar hat das FG ausdr&uuml;cklich betont, dass das FA der Kl&auml;gerin nicht zugesagt habe, jede der von ihr ihrem Arbeitgeber per E-Mail angek&uuml;ndigte &Uuml;bernachtung anzuerkennen und auf eine &Uuml;berpr&uuml;fung der beruflichen Veranlassung zu verzichten. Faktisch soll aber aus der Sicht des FG eine solche Wirkung eingetreten sein. Eine solche Eingrenzung wird &#8211;da es sich um einen &quot;Dauersachverhalt&quot; mit gro&szlig;er finanzieller Auswirkung handelt und auch angesichts der Ungewissheit &uuml;ber den Inhalt und den daraus abzuleitenden Beweiswert der E-Mails&#8211; dem Pflichtenumfang des FA (&sect; 85 AO) nicht gerecht. Die Revision macht im &Uuml;brigen in diesem Zusammenhang auch zu Recht geltend, dass das FG unterstellt habe, dass sich das FA bei der Veranlagung des Jahres 2003 (&quot;offensichtlich&quot;) davon habe leiten lassen (was das FA bestreitet), ohne dies durch entsprechende Feststellungen abgesichert zu haben.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Auf dieser Grundlage kommt es auf die von der Revision erhobene R&uuml;ge der Verletzung des &sect; 76 Abs. 1 Satz 1 FGO nicht mehr an.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 3.11.2010, I R 4\/10 Grenzg&auml;ngereigenschaft &#8211; Richterliche &Uuml;berzeugung &#8211; Beweislast im Zusammenhang mit sog. Nichtr&uuml;ckkehrtagen Tatbestand 1&nbsp; I. Streitig ist die inl&auml;ndische Steuerpflicht von im Ausland erzielten Eink&uuml;nften aus nichtselbst&auml;ndiger T&auml;tigkeit. 2&nbsp; Die Kl&auml;ger und Revisionsbeklagten (Kl&auml;ger), die in Deutschland unbeschr&auml;nkt einkommensteuerpflichtig sind, wurden im Streitjahr (2004) als Ehegatten zusammen zur Einkommensteuer &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-4-10-grenzgaengereigenschaft-richterliche-ueberzeugung-beweislast-im-zusammenhang-mit-sog-nichtrueckkehrtagen\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">I&nbsp;R&nbsp;4\/10 &#8211; Grenzg&auml;ngereigenschaft &#8211; Richterliche &Uuml;berzeugung &#8211; Beweislast im Zusammenhang mit sog. Nichtr&uuml;ckkehrtagen<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-11174","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/11174","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=11174"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/11174\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=11174"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=11174"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=11174"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}