{"id":11553,"date":"2012-12-07T04:20:55","date_gmt":"2012-12-07T02:20:55","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=11553"},"modified":"2012-12-07T04:20:55","modified_gmt":"2012-12-07T02:20:55","slug":"i-r-74-09-abkommensrechtliche-behandlung-von-lizenzzahlungen-als-sonderverguetungen-nach-par-50d-abs-10-satz-1-estg-2002-nf-abkommensrechtliche-zurechnung-von-betriebsstaetten-einer-personengesellscha","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-74-09-abkommensrechtliche-behandlung-von-lizenzzahlungen-als-sonderverguetungen-nach-par-50d-abs-10-satz-1-estg-2002-nf-abkommensrechtliche-zurechnung-von-betriebsstaetten-einer-personengesellscha\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;74\/09 &#8211; Abkommensrechtliche Behandlung von Lizenzzahlungen als Sonderverg&uuml;tungen nach &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. &#8211; abkommensrechtliche Zurechnung von Betriebsst&auml;tten einer Personengesellschaft"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 8.9.2010, I R 74\/09<\/p>\n<p class=\"titel\">Abkommensrechtliche Behandlung von Lizenzzahlungen als Sonderverg&uuml;tungen nach &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. &#8211; abkommensrechtliche Zurechnung von Betriebsst&auml;tten einer Personengesellschaft<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>Erh&auml;lt ein in den USA ans&auml;ssiger Gesellschafter einer deutschen Personengesellschaft Lizenzverg&uuml;tungen f&uuml;r von ihm der Gesellschaft einger&auml;umte Rechte, so d&uuml;rfen diese Verg&uuml;tungen nach Art. 12 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. nur in den USA und nicht in Deutschland besteuert werden (Anschluss an Senatsurteil vom 17. Oktober 2007 I R 5\/06, BFHE 219, 518, BStBl II 2009, 356). Die in &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 i.d.F. des JStG 2009 angeordnete Umqualifizierung von Sonderverg&uuml;tungen i.S. von &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 Satz 1 zweiter Halbsatz EStG 1997\/2002 in abkommensrechtliche Unternehmensgewinne &auml;ndert daran nichts (gegen BMF-Schreiben vom 16. April 2010, BStBl I 2010, 354, dort Tz. 2.2.1 und 5.1)&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; .<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;gerin und Revisionskl&auml;gerin (Kl&auml;gerin) ist eine zum 30. Juni 2001 formwechselnd aus einer GmbH, der H-GmbH, entstandene KG. An ihr sind seit 10. August 2001 Wirtschaftspr&uuml;fer und Steuerberater GW mit 74,9 v.H. sowie die in den USA ans&auml;ssige Beigeladene, eine Inc., mit 25,1 v.H. als Kommanditisten und eine GmbH als Komplement&auml;rin beteiligt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit Vertrag vom 7. Mai 2001 gew&auml;hrte die Beigeladene als Lizenzgeberin der H-GmbH als Lizenznehmerin die Erlaubnis, ihre Produkte zu verkaufen, zu vermarkten und zu verteilen und Dienstleistungen zu erbringen sowie die Marke und den Handelsnamen der Beigeladenen zu benutzen. Im Gegenzug verpflichtete sich die H-GmbH zur Zahlung einer Lizenzgeb&uuml;hr von 8 v.H. auf den Jahresumsatz der H-GmbH f&uuml;r alle Gesch&auml;fte, die sich auf Produkte oder Dienstleistungen oder die Verbindung der Marke des Handelsnamens der Beigeladenen beziehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) gelangte zu der Auffassung, dass es sich in den Streitjahren 2001 bis 2003 bei den Lizenzzahlungen der Kl&auml;gerin an die an ihr als Gesellschafterin beteiligte Beigeladene um Sonderverg&uuml;tungen i.S. des &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 Satz 1 zweiter Halbsatz des Einkommensteuergesetzes (EStG 1997\/2002) handele, die nach &sect; 49 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a EStG 1997\/2002 (i.V.m. &sect; 2 Nr. 1 und &sect; 8 Abs. 1 des K&ouml;rperschaftsteuergesetzes &#8211;KStG 1999\/2002&#8211;) deren inl&auml;ndischer Betriebsst&auml;tte zuzurechnen seien. Aufgrund der Umsatzverh&auml;ltnisse stehe die insoweit ma&szlig;gebliche wirtschaftliche Zugeh&ouml;rigkeit der den Lizenzen zugrunde liegenden Rechte zum (Sonder-)Betriebsverm&ouml;gen der deutschen Betriebsst&auml;tte der Beigeladenen fest. Da das Abkommen zwischen der Bundesrepublik Deutschland und den Vereinigten Staaten von Amerika zur Vermeidung der Doppelbesteuerung und zur Verhinderung der Steuerverk&uuml;rzung auf dem Gebiet der Steuern vom Einkommen und vom Verm&ouml;gen und einiger anderer Steuern vom 29. August 1989 (BGBl II 1991, 355, BStBl I 1991, 94) &#8211;DBA-USA 1989 a.F.&#8211; die Eink&uuml;nfteeinstufung nicht ausdr&uuml;cklich regele, bestimme sich die Zugeh&ouml;rigkeit zur Betriebsst&auml;tte nach dem jeweiligen Steuerrecht des Anwendestaates. Danach sei aus deutscher Sicht ma&szlig;gebend, dass diese Rechte der T&auml;tigkeit der inl&auml;ndischen Betriebsst&auml;tte dienten. Aufgrund der Zuordnung der Lizenzen zur inl&auml;ndischen Betriebsst&auml;tte sei &#8211;abweichend von Art. 12 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. (Lizenzgeb&uuml;hren), wonach Lizenzgeb&uuml;hren im Ans&auml;ssigkeitsstaat der die Lizenzgeb&uuml;hren beziehenden Person (hier: den USA) zu besteuern sind&#8211; &uuml;ber Art. 12 Abs. 3 DBA-USA 1989 a.F. (sog. Betriebsst&auml;ttenvorbehalt) die Vorschrift des Art. 7 DBA-USA 1989 a.F. (gewerbliche Gewinne) anzuwenden. Nach Art. 7 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. seien die Lizenzgeb&uuml;hren wegen der Zurechnung zur inl&auml;ndischen Betriebsst&auml;tte als gewerbliche Gewinne dem Betriebsst&auml;ttenstaat (Deutschland) zuzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Klage gegen die hiernach ergangenen Steuer- und Feststellungsbescheide war erfolglos. Das Finanzgericht (FG) M&uuml;nchen st&uuml;tzte sich zur Begr&uuml;ndung auf die neugeschaffene Vorschrift des &sect; 50d Abs. 10 EStG 2002 i.d.F. des Jahressteuergesetzes 2009 (EStG 2002 n.F.), die gem&auml;&szlig; &sect; 52 Abs. 59a Satz 8 EStG 2002 n.F., f&uuml;r die Gewerbesteuer gem&auml;&szlig; &sect; 36 Abs. 5 Satz 2 i.V.m. &sect; 7 Satz 1 und 6 des Gewerbesteuergesetzes i.d.F. des Jahressteuergesetzes 2009 (GewStG 2002 n.F.), r&uuml;ckwirkend auf noch nicht bestandskr&auml;ftige Bescheide anzuwenden ist (FG M&uuml;nchen, Urteil vom 30. Juli 2009&nbsp;&nbsp;1 K 1816\/09, Entscheidungen der Finanzgerichte &#8211;EFG&#8211; 2009, 1954).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit ihrer Revision r&uuml;gt die Kl&auml;gerin eine Verletzung materiellen Rechts. Sie beantragt sinngem&auml;&szlig;, das FG-Urteil aufzuheben, die angefochtenen Steuer- und Feststellungsbescheide zu &auml;ndern und den Gewinn aus Gewerbebetrieb ohne Einbeziehung der Lizenzzahlungen als Sonderverg&uuml;tungen zu ermitteln.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Beigeladene hat sich der Kl&auml;gerin in der Sache und deren Antr&auml;gen angeschlossen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das dem Verfahren beigetretene Bundesministerium der Finanzen (BMF) folgt in der Sache dem FA (s. BMF-Schreiben vom 24. Dezember 1999, BStBl I 1999, 1076, dort Tz. 1.2.3; jetzt BMF-Schreiben vom 16. April 2010, BStBl I 2010, 354, dort Tz. 2.2.1 und 5.1), stellt jedoch keine eigenen Antr&auml;ge.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Das Verfahren wegen Zerlegung des Gewerbesteuermessbetrags 2001 wird abgetrennt (&sect; 121 Satz 1 i.V.m. &sect; 73 Abs. 1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;), nachdem die Kl&auml;gerin die Revision insoweit zur&uuml;ckgenommen hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<blockquote>\n<table style=\"margin-left:144\"pt>\n<tr>\n<td>III.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/blockquote>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Revision ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung der angefochtenen Vorentscheidung und zur anderweitigen Steuerfestsetzung. Das FG hat zu Unrecht ein deutsches Besteuerungsrecht an den in Rede stehenden Lizenzverg&uuml;tungen angenommen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Das FG hat die Lizenzverg&uuml;tungen zutreffend als Betriebsausgabe der Kl&auml;gerin ber&uuml;cksichtigt. Es hat ebenso zutreffend angenommen, dass es sich bei den entsprechenden Verg&uuml;tungen aus der Sicht der Beigeladenen um Sonderverg&uuml;tungen handelt, die gem&auml;&szlig; &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG 1997\/2002 (i.V.m. &sect; 49 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a EStG 1997\/2002 und &sect; 2 Nr. 1, &sect; 8 Abs. 1 KStG 1999\/2002), f&uuml;r die Gewerbesteuer i.V.m. &sect; 7 Satz 1 GewStG 2002, den Eink&uuml;nften aus Gewerbebetrieb zuzuordnen sind. Dennoch durfte es im Rahmen des angefochtenen Bescheids die Lizenzverg&uuml;tungen nicht den in Deutschland zu besteuernden Eink&uuml;nften der Beigeladenen zurechnen, da sie nach Art. 12 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. nur in den USA besteuert werden d&uuml;rfen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die Beigeladene ist in den USA ans&auml;ssig. Lizenzverg&uuml;tungen, die eine in einem Vertragsstaat ans&auml;ssige Person als Nutzungsberechtigter bezieht, d&uuml;rfen nach Art. 12 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. nur in diesem Staat besteuert werden. Diese Regelung greift im Streitfall unbeschadet dessen ein, dass die Lizenzverg&uuml;tungen nach deutschem Recht als solche aus gewerblichen Eink&uuml;nften zu behandeln sind und als solche an sich den Eink&uuml;nften aus gewerblichen Gewinnen nach Ma&szlig;gabe von Art. 7 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 2 DBA-USA 1989 a.F. unterfallen; die speziellere abkommensrechtliche Einkunftsart des Art. 12 DBA-USA 1989 a.F. geht insofern infolge des Art. 7 Abs. 6 DBA-USA 1989 a.F. und des darin angeordneten sog. Spezialit&auml;tenvorrangs vor. Im Einzelnen verweist der Senat dazu, um Wiederholungen zu vermeiden, auf sein Urteil vom 17. Oktober 2007 I R 5\/06 (BFHE 219, 518, BStBl II 2009, 356), welches &#8211;bezogen auf Zinsertr&auml;ge nach Ma&szlig;gabe von Art. 11 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F.&#8211; zu der vergleichbaren Situation einer Darlehensgew&auml;hrung ergangen ist. Die dort aufgestellten Rechtsgrunds&auml;tze, an denen der Senat uneingeschr&auml;nkt festh&auml;lt, gelten hier wie dort gleicherma&szlig;en.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Ein Besteuerungsrecht Deutschlands l&auml;sst sich auch nicht aus der R&uuml;ckverweisung in Art. 12 Abs. 3 DBA-USA 1989 a.F., dem sog. Betriebsst&auml;ttenvorbehalt, ableiten. Danach ist Art. 12 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. nicht anzuwenden, wenn der in einem Vertragsstaat ans&auml;ssige Nutzungsberechtigte im anderen Vertragsstaat eine gewerbliche T&auml;tigkeit durch eine dort gelegene Betriebsst&auml;tte aus&uuml;bt und die Rechte oder Verm&ouml;genswerte, f&uuml;r die die Lizenzgeb&uuml;hren gezahlt werden, Betriebsverm&ouml;gen dieser Betriebsst&auml;tte sind. In diesem Fall ist Art. 7 DBA-USA 1989 a.F. (gewerbliche Gewinne) anzuwenden. Diese Voraussetzung ist aber im Streitfall nicht erf&uuml;llt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>FA und FG sind zwar zu Recht davon ausgegangen, dass die Beigeladene im Inland eine gewerbliche T&auml;tigkeit durch eine hier gelegene Betriebsst&auml;tte ausge&uuml;bt hat. Denn sie war Gesellschafterin der Kl&auml;gerin, und die Betriebsst&auml;tten einer Personengesellschaft sind abkommensrechtlich deren Gesellschaftern als eigene zuzurechnen (vgl. dazu Senatsurteil in BFHE 219, 518, BStBl II 2009, 356, m.w.N.). Dieser Grundsatz gilt auch f&uuml;r Zwecke der Anwendung des DBA-USA 1989 a.F. Jedoch greift Art. 12 Abs. 3 DBA-USA 1989 a.F. im Streitfall deshalb nicht durch, weil die besagten Rechte oder Verm&ouml;genswerte nicht zu der deutschen Betriebsst&auml;tte geh&ouml;ren. Der Umstand, dass die Lizenzverg&uuml;tung nach Ma&szlig;gabe des deutschen Steuerrechts als Sonderverg&uuml;tungen der Beigeladenen i.S. von &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 Satz 1 zweiter Halbsatz EStG 1997\/2002 anzusehen sind, welche dem Gewinn der Gesellschaft und mithin den von ihr unterhaltenen Betriebsst&auml;tten zuzuordnen sind, widerspricht dem nicht. Ausschlaggebend ist, dass die Rechte oder Verm&ouml;genswerte nur dann in der gebotenen tats&auml;chlich-funktionalen Weise zu der Betriebsst&auml;tte geh&ouml;ren k&ouml;nnen, wenn sie aus der Sicht der Betriebsst&auml;tte einen Aktivposten bildet. Auch zu diesem Punkt verweist der Senat auf sein Urteil in BFHE 219, 518, BStBl II 2009, 356, und die darin gegebenen weiteren Erw&auml;gungen und Nachweise.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. In Reaktion auf die zitierte Spruchpraxis des erkennenden Senats sowie ebenfalls jener des II. Senats des Bundesfinanzhofs (Urteil vom 9. August 2006 II R 59\/05, BFHE 214, 518, BStBl II 2009, 758) hat der Gesetzgeber des Jahressteuergesetzes 2009 allerdings mit &sect; 50d Abs. 10 EStG 2002 n.F. eine Regelung geschaffen, welche darauf abzielt, das deutsche Besteuerungsrecht unbeschadet dieser Spruchpraxis sicherzustellen (vgl. BTDrucks 16\/11108, S. 23). Nach dessen Satz 1 gelten Verg&uuml;tungen i.S. des &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 Satz 1 zweiter Halbsatz und Nr. 3 zweiter Halbsatz EStG 2002, auf die die Vorschriften eines Abkommens zur Vermeidung der Doppelbesteuerung anzuwenden sind, das &#8211;wie das DBA-USA 1989 a.F.&#8211; keine solche Verg&uuml;tungen betreffende ausdr&uuml;ckliche Regelung enth&auml;lt, f&uuml;r Zwecke der Anwendung des Abkommens ausschlie&szlig;lich als Unternehmensgewinne. &sect; 52 Abs. 59a Satz 8 EStG 2002 n.F. bestimmt, dass die neue Regelung des &sect; 50d Abs. 10 EStG 2002 n.F. in allen F&auml;llen anzuwenden ist, in denen die Einkommen- und K&ouml;rperschaftsteuer noch nicht bestandskr&auml;ftig festgesetzt ist. Gleiches gilt nach &sect; 36 Abs. 5 Satz 2 i.V.m. &sect; 7 Satz 6 GewStG 2002 n.F. f&uuml;r die Gewerbesteuer.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Konsequenz dieser Neuregelungen ist, dass f&uuml;r Sonderverg&uuml;tungen im Ausgangspunkt allein Art. 7 des Musterabkommens der Organisation for Economic Cooperation and Development (OECD-MustAbk) &#8211;und damit im Streitfall Art. 7 DBA-USA 1989 a.F.&#8211; anzuwenden ist. Nach Art. 7 Abs. 1 Satz 1 DBA-USA 1989 a.F k&ouml;nnen gewerbliche Gewinne eines Unternehmens eines Vertragsstaats nur in diesem Staat besteuert werden, es sei denn, das Unternehmen &uuml;bt seine T&auml;tigkeit im anderen Vertragsstaat durch eine dort gelegene Betriebsst&auml;tte aus. &Uuml;bt das Unternehmen seine T&auml;tigkeit auf diese Weise aus, so k&ouml;nnen die gewerblichen Gewinne des Unternehmens im anderen Staat besteuert werden, jedoch nur insoweit, als sie dieser Betriebsst&auml;tte zugerechnet werden k&ouml;nnen (Art. 7 Abs. 1 Satz 2 DBA-USA 1989 a.F.). Nach Art. 7 Abs. 2 DBA-USA 1989 a.F. werden dieser Betriebsst&auml;tte die gewerblichen Gewinne zugerechnet, die sie h&auml;tte erzielen k&ouml;nnen, wenn sie eine gleiche oder &auml;hnliche T&auml;tigkeit unter gleichen oder &auml;hnlichen Bedingungen als selbst&auml;ndiges und unabh&auml;ngiges Unternehmen ausge&uuml;bt h&auml;tte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Auch die Voraussetzungen des &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. erf&uuml;llt der hier zu beurteilende Sachverhalt indessen nicht. Dabei mag unbeantwortet bleiben, ob der Tatbestand der Vorschrift bezogen auf das DBA-USA 1989 a.F. schon deshalb zu kurz greift, weil die Sonderverg&uuml;tungen in &quot;Unternehmensgewinne&quot; umqualifiziert werden sollen, nicht aber &#8211;wie dies f&uuml;r Art. 7 Abs. 1 DBA-USA 1989 a.F. aber erforderlich w&auml;re&#8211; in &quot;gewerbliche Gewinne&quot;. Denn in jedem Fall leidet die Absicht des Gesetzgebers, das deutsche Besteuerungsrecht unbeschadet der Abkommensvorschriften und der dazu ergangenen Rechtsprechung mittels einer unilateral fingierten Einkunftsqualifikation durchzusetzen, in ihrer Wirkkraft daran, dass diese Fiktion tatbestandlich zu kurz greift. Sie ordnet lediglich die abkommensrechtliche Einkunftsart an, suspendiert jedoch nicht zugleich von den Erfordernissen der (abkommensrechtlichen) Existenz einer Betriebsst&auml;tte (Art. 5 OECD-MustAbk) sowie der (ebenfalls abkommensrechtlichen) Betriebsst&auml;ttenzurechnung:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Indem &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. Sonderverg&uuml;tungen abkommensrechtlich den Unternehmensgewinnen unterwirft, kommt zwar &#8211;jedenfalls im Ausgangspunkt&#8211; Art. 7 OEDC-MustAbk (hier Art. 7 DBA-USA 1989 a.F.) und kommen nicht Art. 10, Art. 11 und Art. 12 OECD-MustAbk zum Zuge. Doch bedingt dies strenggenommen einen Zirkelschluss der Anwendung, weil dann nicht nur Art. 7 Abs. 1 OECD-MustAbk, sondern diese Abkommensvorschrift insgesamt anzuwenden ist, also einschlie&szlig;lich des sog. Spezialit&auml;tenvorrangs in Art. 7 Abs. 7 OECD-MustAbk (hier Art. 7 Abs. 6 DBA-USA 1989 a.F.), der &#8211;wenn auch seinerseits unter dem sog. Betriebsst&auml;ttenvorbehalt in Art. 10 Abs. 4, Art. 11 Abs. 4 und Art. 12 Abs. 3 OECD-MustAbk&#8211; wiederum zu Eink&uuml;nften nach den jeweils spezielleren Einkunftsarten f&uuml;hrt. So gesehen w&uuml;rde der Anwendungsbefehl des &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. schon im Ansatz unterlaufen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Selbst wenn man dem aber nicht folgt und lediglich Art. 7 Abs. 1 &#8211;und nicht zugleich Abs. 7&#8211; OECD-MustAbk f&uuml;r anwendbar erachtet, &auml;ndert dies nichts. Denn dann richten sich die Zuordnungsma&szlig;st&auml;be infolge der unilateralen Umqualifizierung fortan zwar nicht mehr an dem tats&auml;chlich-funktionalen Zugeh&ouml;ren i.S. des sog. Betriebsst&auml;ttenvorbehalts (u.a. in Art. 12 Abs. 3 DBA-USA 1989 a.F.) aus; vielmehr ist Art. 7 Abs. 1 Satz 2, Abs. 2 OECD-MustAbk, hier: Art. 7 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 2 DBA-USA 1989 a.F., einschl&auml;gig und greifen deswegen f&uuml;r die Beantwortung der Zurechnungsfrage allgemeine Verursachungs- und Veranlassungsgesichtspunkte. Auch diese Gesichtspunkte orientieren sich indessen an dem &quot;wirklich&quot; wirtschaftlich Verwirklichten und stimmen weitgehend mit den Zurechnungsma&szlig;st&auml;ben der genannten Betriebsst&auml;ttenvorbehalte &uuml;berein. Dass der Senat (Urteil vom 13. Februar 2008&nbsp;&nbsp;I R 63\/06, BFHE 220, 415, BStBl II 2009, 414) insoweit bezogen auf Sonderbetriebsverm&ouml;gen eine abweichende Zuordnung verfolgt hat, widerspricht dem nicht, zum einen deshalb, weil diese Zuordnung allein zu Art. 13 Abs. 2 OECD-MustAbk, nicht zu Art. 7 Abs. 1 Satz 2 OECD-MustAbk ergangen ist (s. auch Gosch in Gosch\/Kroppen\/Grotherr, DBA, Art. 13 OECD-MA Rz 80 f.), zum anderen deshalb, weil es dort an einer anderweitigen Betriebsst&auml;tte fehlte, und schlie&szlig;lich deshalb, weil &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. lediglich Sonderverg&uuml;tungen, aber nicht auch Sonderbetriebsverm&ouml;gen fiktiv umqualifiziert. Aber auch dann, wenn man diesen Weg nicht mitgehen will und annimmt, die Frage der Betriebsst&auml;ttenzurechnung nach Ma&szlig;gabe von Art. 7 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 2 OECD-MustAbk beantworte sich allein nach nationalem Recht, erg&auml;be sich nichts anderes, weil die (nationale) Eink&uuml;nftequalifikation und Zurechnungsfiktion des &sect; 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 EStG 1997\/2002 nichts zur (abkommensrechtlichen) Betriebsst&auml;ttenzurechnung aussagt (vgl. z.B. Wassermeyer, Internationales Steuerrecht &#8211;IStR&#8211; 2010, 37, 41; derselbe, IStR 2010, 241; Blumers\/Zillmer, Betriebs-Berater 2010, 1375, 1379; mit abweichendem Begr&uuml;ndungsansatz auch Kramer, IStR 2010, 239; anders Frotscher, IStR 2009, 593; Mitschke, Der Betrieb 2010, 303).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Es verbleibt mithin bei den allgemeinen Zurechnungserfordernissen des jeweiligen Abkommens zur Vermeidung der Doppelbesteuerung und es beantwortet sich die Zurechnungsfrage ihrerseits allein unter autonomer Abkommensauslegung (ebenso z.B. Hahn-Joecks in Kirchhof\/S&ouml;hn\/Mellinghoff, EStG, &sect; 50d Rz L 3; Gosch in Kirchhof, EStG, 9. Aufl., &sect; 50d Rz 45; Boller\/ Eilinghoff\/Schmidt, IStR 2009, 109; Boller\/Schmidt, IStR 2009, 852; Chr. Schmidt, IStR 2010, 413; s. auch FG N&uuml;rnberg vom 3. Dezember 2009 IV 322\/2005, nicht ver&ouml;ffentlicht; anders Frotscher, IStR 2009, 866; derselbe, IStR 2009, 593).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Vor diesem Auslegungshintergrund sind im Streitfall die den Lizenzverg&uuml;tungen zugrunde liegenden Rechte und Verm&ouml;genswerte der Kl&auml;gerin und der durch diese ihren Gesellschaftern abkommensrechtlich vermittelten Betriebsst&auml;tten nur dann zuzurechnen, wenn sie diesen Betriebsst&auml;tten in wirtschaftlicher Hinsicht geb&uuml;hren w&uuml;rden. Daran fehlt es. Das FG hat festgestellt, dass die Lizenzrechte in den USA verwaltet und von dort aus weltweit vermarktet werden. Damit sind sie ebenso wie die daraus generierten Gewinne aus Sicht des Art. 7 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 2 DBA-USA 1989 a.F. dem US-amerikanischen &quot;Stammhaus&quot; der Beigeladenen und nicht der Kl&auml;gerin zuzurechnen. Die entgegenstehende Schlussfolgerung des FG ist nicht haltbar. Sie l&auml;sst sich insbesondere nicht darauf st&uuml;tzen, dass die Kl&auml;gerin in den Streitjahren ihrerseits lizenzbehaftete Umsatzanteile von 86,6 v.H. (2001), 98,6 v.H. (2002) sowie 86,1 v.H. (2003) erzielt haben mag. Ausschlaggebend f&uuml;r die abkommensrechtliche Gewinnzurechnung ist allein, wo und von wo aus die Lizenzrechte verwaltet und vermarktet worden sind.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Es bedarf angesichts dessen keiner weiteren &Uuml;berlegungen dazu, ob die r&uuml;ckwirkende Anwendung von &sect; 50d Abs. 10 EStG 2002 n.F. nach &sect; 52 Abs. 59a Satz 8 EStG 2002 n.F., &sect; 36 Abs. 5 Satz 2 i.V.m. &sect; 7 Satz 6 GewStG 2002 n.F. gegen das in Art. 20 Abs. 3 des Grundgesetzes verankerte Rechtsstaatsgebot verst&ouml;&szlig;t (z.B. Gosch in Kirchhof, a.a.O., &sect; 50d Rz 47; Chr. Korn, Deutsches Steuerrecht &#8211;DStR&#8211; 2009, 2366; Hils, DStR 2009, 888; anders z.B. Frotscher, IStR 2009, 866) oder ob die Neuregelung insgesamt als sog. Treaty override v&ouml;lker- und verfassungsrechtswidrig ist (so z.B. Frotscher, IStR 2009, 593; anders BTDrucks 16\/11108, S. 25).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Die von der Vorinstanz vertretene Rechtsauffassung weicht von jener des erkennenden Senats ab. Ihr Urteil war aufzuheben. Die Sache ist spruchreif. Die angefochtenen Steuerbescheide sind antragsgem&auml;&szlig; zu &auml;ndern. Die Ermittlung und Berechnung der festzusetzenden und festzustellenden Betr&auml;ge wird dem FA nach Ma&szlig;gabe der Gr&uuml;nde dieser Entscheidung &uuml;berlassen (&sect; 121 Satz 1 i.V.m. &sect; 100 Abs. 2 Satz 2 FGO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 8.9.2010, I R 74\/09 Abkommensrechtliche Behandlung von Lizenzzahlungen als Sonderverg&uuml;tungen nach &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. &#8211; abkommensrechtliche Zurechnung von Betriebsst&auml;tten einer Personengesellschaft Leits&auml;tze Erh&auml;lt ein in den USA ans&auml;ssiger Gesellschafter einer deutschen Personengesellschaft Lizenzverg&uuml;tungen f&uuml;r von ihm der Gesellschaft einger&auml;umte Rechte, so d&uuml;rfen diese Verg&uuml;tungen nach Art. &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-74-09-abkommensrechtliche-behandlung-von-lizenzzahlungen-als-sonderverguetungen-nach-par-50d-abs-10-satz-1-estg-2002-nf-abkommensrechtliche-zurechnung-von-betriebsstaetten-einer-personengesellscha\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">I&nbsp;R&nbsp;74\/09 &#8211; Abkommensrechtliche Behandlung von Lizenzzahlungen als Sonderverg&uuml;tungen nach &sect; 50d Abs. 10 Satz 1 EStG 2002 n.F. &#8211; abkommensrechtliche Zurechnung von Betriebsst&auml;tten einer Personengesellschaft<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-11553","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/11553","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=11553"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/11553\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=11553"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=11553"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=11553"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}