{"id":12228,"date":"2012-12-08T07:13:50","date_gmt":"2012-12-08T05:13:50","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=12228"},"modified":"2012-12-08T07:13:50","modified_gmt":"2012-12-08T05:13:50","slug":"viii-b-72-09-ruege-der-verletzung-rechtlichen-gehoers-ueberraschungsentscheidung-begruendung-verletzung-der-sachaufklaerungspflicht-verfahrensaussetzung","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/viii-b-72-09-ruege-der-verletzung-rechtlichen-gehoers-ueberraschungsentscheidung-begruendung-verletzung-der-sachaufklaerungspflicht-verfahrensaussetzung\/","title":{"rendered":"VIII&nbsp;B&nbsp;72\/09 &#8211; R&uuml;ge der Verletzung rechtlichen Geh&ouml;rs: &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; Begr&uuml;ndung &#8211; Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht &#8211; Verfahrensaussetzung"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 3.5.2010, VIII B 72\/09<\/p>\n<p class=\"titel\">R&uuml;ge der Verletzung rechtlichen Geh&ouml;rs: &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; Begr&uuml;ndung &#8211; Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht &#8211; Verfahrensaussetzung<\/p>\n<p class=\"gruende\">Gr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td> Die Nichtzulassungsbeschwerde ist unbegr&uuml;ndet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Soweit die Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) Einwendungen gegen die materielle Richtigkeit des angefochtenen Urteils geltend machen, folgt daraus kein Zulassungsgrund. Einw&auml;nde gegen die materielle Richtigkeit des angefochtenen Urteils (hier etwa betreffend die Ausf&uuml;hrungen zur &Auml;nderungsbefugnis nach &sect; 165 Abs. 2 Satz 1 der Abgabenordnung) f&uuml;hren grunds&auml;tzlich nicht zur Zulassung der Revision (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. z.B. Beschl&uuml;sse des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 28. April 2003 VIII B 260\/02, BFH\/NV 2003, 1336; vom 23. Juni 2003 IX B 119\/02, BFH\/NV 2003, 1289).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Das angefochtene Urteil leidet nicht unter den von den Kl&auml;gern geltend gemachten Verfahrensm&auml;ngeln (&sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Verfahrensm&auml;ngel i.S. des &sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO sind Verst&ouml;&szlig;e des Finanzgerichts (FG) gegen das Gerichtsverfahrensrecht, nicht hingegen hier &#8211;auch&#8211; ger&uuml;gte Fehler des Beklagten und Beschwerdegegners (Finanzamt) im Besteuerungsverfahren oder im au&szlig;ergerichtlichen Vorverfahren (Gr&auml;ber\/Ruban, Finanzgerichtsordnung, 6. Aufl., &sect; 115 Rz 76, 77, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Das FG hat nicht gegen &sect; 74 FGO versto&szlig;en. Es war schon deshalb nicht gehalten, das Verfahren bis zum Erlass des Urteils in einem Parallelverfahren (2 K 1386\/08) auszusetzen, weil beide Verfahren beim selben Senat desselben Gerichts anh&auml;ngig waren (s. BFH-Beschluss vom 17. August 1995 XI B 123, 125\/94, BFH\/NV 1996, 219). &Uuml;berdies war die Entscheidung des Rechtsstreits in erster Instanz nicht i.S. von &sect; 74 FGO &quot;von dem Bestehen oder Nichtbestehen eines Rechtsverh&auml;ltnisses&quot; abh&auml;ngig, das Gegenstand des anderen Verfahrens war.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Das FG hat den Anspruch der Kl&auml;ger auf rechtliches Geh&ouml;r (&sect; 119 Nr. 3 FGO) nicht verletzt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des BFH liegt eine &Uuml;berraschungsentscheidung und damit eine Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Geh&ouml;r vor, wenn das Gericht ohne vorherigen Hinweis seine Entscheidung auf einen rechtlichen oder tats&auml;chlichen Gesichtspunkt st&uuml;tzt, der weder im Besteuerungsverfahren noch im gerichtlichen Verfahren zur Sprache gekommen ist und mit dem auch ein gewissenhafter und kundiger Prozessbeteiligter selbst unter Ber&uuml;cksichtigung der Vielzahl vertretbarer Rechtsauffassungen nach dem bisherigen Verlauf des Verfahrens nicht zu rechnen brauchte (BFH-Beschluss vom 7. Dezember 2005 I B 90\/05, BFH\/NV 2006, 601, m.w.N.; BFH-Beschluss vom 2. Oktober 2007 IX B 24\/07, BFH\/NV 2008, 92). Nach diesen Grunds&auml;tzen war das angefochtene Urteil nicht geeignet, die Kl&auml;ger zu &uuml;berraschen, denn der f&uuml;r die Entscheidung ma&szlig;gebliche Gesichtspunkt fehlender Gewinnerzielungsabsicht war bereits Gegenstand der Einspruchsentscheidung wie auch von Schrifts&auml;tzen der Beteiligten im Klageverfahren. Ein Urteil ist nicht deshalb &Uuml;berraschungsentscheidung im Rechtssinne, weil es nicht den Erwartungen oder Hoffnungen eines Beteiligten entspricht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Das FG hat auch im &Uuml;brigen nicht gegen den Anspruch der Kl&auml;ger auf Gew&auml;hrung rechtlichen Geh&ouml;rs versto&szlig;en. Der Anspruch umfasst in erster Linie das Recht der Verfahrensbeteiligten, sich vor Erlass einer Entscheidung zu den entscheidungserheblichen Tatsachen und &#8211;gegebenenfalls&#8211; Beweisergebnissen zu &auml;u&szlig;ern, sowie in rechtlicher Hinsicht alles vorzutragen, was sie f&uuml;r wesentlich halten (Gr&auml;ber\/Ruban, a.a.O., &sect; 119 Rz 10a, m.w.N.). Dem entspricht die Pflicht des Gerichts, Antr&auml;ge und Ausf&uuml;hrungen der Prozessbeteiligten zur Kenntnis zu nehmen und in Erw&auml;gung zu ziehen. Grunds&auml;tzlich ist davon auszugehen, dass das Gericht das von ihm entgegengenommene Vorbringen der Beteiligten auch tats&auml;chlich zur Kenntnis genommen hat. Es ist hingegen nicht verpflichtet, die ma&szlig;gebenden rechtlichen Gesichtspunkte vor der Entscheidung umfassend zu er&ouml;rtern oder die einzelnen f&uuml;r die Entscheidung erheblichen Gesichtspunkte im Voraus zu benennen (Gr&auml;ber\/ Ruban, a.a.O., &sect; 119 Rz 10a, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dass die Kl&auml;ger am tats&auml;chlichen oder rechtlichen Vortrag im Laufe des Verfahrens und insbesondere w&auml;hrend der m&uuml;ndlichen Verhandlung gehindert gewesen w&auml;ren, wird nicht vorgetragen und ist nicht ersichtlich. Dass die m&uuml;ndliche Verhandlung bei weiterhin streitigem Verfahrensstand von den Kl&auml;gern als &quot;harmonisch&quot; empfunden wurde, hei&szlig;t nicht, dass das FG ihnen die Klagestattgabe als sicher in Aussicht gestellt und sie und ihren fachkundigen Vertreter dadurch von weiterem Vortrag abgehalten h&auml;tte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Wegen der streitigen Gewinnerzielungsabsicht h&auml;tte es den Kl&auml;gern oblegen, die insoweit zur Begr&uuml;ndung ihrer Klage dienenden Tatsachen und Umst&auml;nde vorzutragen und gegebenenfalls geeignete Beweismittel zu benennen. Zur Klagebegr&uuml;ndung waren sie mit der gerichtlichen Eingangsverf&uuml;gung aufgefordert worden, au&szlig;erdem durch weitere Verf&uuml;gung vom 4. Dezember 2007 unter Fristsetzung nach &sect; 79b Abs. 1 FGO zur Angabe der Tatsachen, durch deren Ber&uuml;cksichtigung oder Nichtber&uuml;cksichtigung im Verwaltungsverfahren sie sich beschwert f&uuml;hlten. Das FG war nicht gehalten, zur Gew&auml;hrung rechtlichen Geh&ouml;rs die der Klagebegr&uuml;ndung dienenden Tatsachen n&auml;her zu konkretisieren und eine diesbez&uuml;gliche weitere Frist nach &sect; 79b FGO zu setzen, zumal die Kl&auml;ger auf die Frage der Gewinnerzielungsabsicht &uuml;berhaupt erst mit einem zwei Tage vor der m&uuml;ndlichen Verhandlung an das FG &uuml;bermittelten Schriftsatz eingegangen sind.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Ein Versto&szlig; des FG gegen die Pflicht zur Sachaufkl&auml;rung (&sect; 76 Abs. 1 Satz 1 FGO) liegt ersichtlich nicht vor. Das FG hat den Sachverhalt ersch&ouml;pfend ausgewertet, ohne dabei gegen den klaren Inhalt der Akten zu versto&szlig;en. Der Schriftsatz der Kl&auml;ger vom 23. Februar 2009 gab &#8211;auch im Hinblick auf die Konzentrationsmaxime (&sect; 79 Abs. 1 Satz 1 FGO)&#8211; keinen zwingenden Anlass zu weiterer Sachaufkl&auml;rung, zumal die Kl&auml;ger dort weder Beweisantr&auml;ge gestellt noch Beweismittel benannt haben, wozu im Falle von m&ouml;glichen Zeugen die Angabe der ladungsf&auml;higen Anschriften geh&ouml;rt h&auml;tte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Ohnehin ist die R&uuml;ge unzureichender Sachverhaltsermittlung im Streitfall ausgeschlossen. Derjenige Beteiligte, der in der m&uuml;ndlichen Verhandlung keine Beweisantr&auml;ge stellt und die aus seiner Sicht mangelnde Sachaufkl&auml;rung durch das Gericht in der m&uuml;ndlichen Verhandlung nicht r&uuml;gt, &uuml;bt einen sog. R&uuml;geverzicht (&sect; 155 FGO i.V.m. &sect; 295 der Zivilprozessordnung) aus und kann sich nach st&auml;ndiger Rechtsprechung nicht auf die Verletzung der Aufkl&auml;rungspflicht berufen (s. etwa Beschluss des beschlie&szlig;enden Senats vom 6. September 2006 VIII B 187\/05, BFH\/NV 2007, 74; Gr&auml;ber\/Stapperfend, a.a.O., &sect; 76 Rz 33, m.w.N.). Was die Frage der Gewinnerzielungsabsicht angeht, haben die Kl&auml;ger weder einen Beweisantrag gestellt noch mangelnde Sachaufkl&auml;rung ger&uuml;gt. Der in der m&uuml;ndlichen Verhandlung zu mehreren zur Verhandlung miteinander verbundenen Verfahren gestellte Beweisantrag bezog sich nicht auf die f&uuml;r den Streitfall ma&szlig;gebliche Frage der Gewinnerzielungsabsicht, sondern nur auf nachrangige Fragen, die f&uuml;r das vorliegende Verfahren nicht entscheidungserheblich waren.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Dem Verfahrensantrag, das Beschwerdeverfahren bis zur Entscheidung des Senats im Parallelverfahren VIII B 71\/09 auszusetzen, war nicht zu entsprechen (vgl. die Ausf&uuml;hrungen in diesem Beschluss zu 2.b).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 3.5.2010, VIII B 72\/09 R&uuml;ge der Verletzung rechtlichen Geh&ouml;rs: &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; Begr&uuml;ndung &#8211; Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht &#8211; Verfahrensaussetzung Gr&uuml;nde 1&nbsp; Die Nichtzulassungsbeschwerde ist unbegr&uuml;ndet. 2&nbsp; 1. Soweit die Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) Einwendungen gegen die materielle Richtigkeit des angefochtenen Urteils geltend machen, folgt daraus kein Zulassungsgrund. 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