{"id":13845,"date":"2012-12-08T09:01:49","date_gmt":"2012-12-08T07:01:49","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=13845"},"modified":"2012-12-08T09:01:49","modified_gmt":"2012-12-08T07:01:49","slug":"i-b-175-08-darlegung-von-divergenz-und-sachaufklaerungsmaengeln","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-b-175-08-darlegung-von-divergenz-und-sachaufklaerungsmaengeln\/","title":{"rendered":"I&nbsp;B&nbsp;175\/08 &#8211; Darlegung von Divergenz und Sachaufkl&auml;rungsm&auml;ngeln"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 2.2.2009, I B 175\/08<\/p>\n<p class=\"titel\">Darlegung von Divergenz und Sachaufkl&auml;rungsm&auml;ngeln<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                I. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin), eine GmbH, betreibt Industrievertretungen jeder Art sowie den Im- und Export. In den Streitjahren (1993 bis 1995) waren Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer ihre Gesellschafter A und dessen Mutter M. A hielt 75 %, M 25 % der Anteile an der Kl&auml;gerin. A war in den Streitjahren 1993 bis 1995 zugleich Gesellschafter und Mitgesch&auml;ftsf&uuml;hrer der B-GmbH.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                A erhielt von der Kl&auml;gerin in den Streitjahren T&auml;tigkeitsverg&uuml;tungen in H&ouml;he von 253 111,80 DM (1993), 238 291 DM (1994) und 242 950,80 DM (1995); M erhielt 166 799 DM (1993), 158 070 DM (1994) sowie 161 398 DM (1995). F&uuml;r seine T&auml;tigkeit bei der B-GmbH vereinnahmte A 214 000 DM (1991), 148 000 DM (1992), 210 000 DM (1993) und 168 000 DM (1994). Den Verg&uuml;tungen lagen &#8211;wiederholt erg&auml;nzte und ge&auml;nderte&#8211; Gesch&auml;ftsf&uuml;hreranstellungsvertr&auml;ge aus fr&uuml;heren Jahren zu Grunde.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Beklagte und Beschwerdegegner (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) sah eine Gesamtausstattung f&uuml;r beide Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer in H&ouml;he von nur 300 000 DM als angemessen an und behandelte die dar&uuml;ber hinausgehenden Betr&auml;ge als verdeckte Gewinnaussch&uuml;ttung (vGA). Das Finanzgericht (FG) wies die dagegen gerichtete Klage ab. Es hob dabei u.a. darauf ab, dass A nicht nur f&uuml;r die Kl&auml;gerin, sondern auch f&uuml;r die B-GmbH gearbeitet habe und dass dies im Verh&auml;ltnis zu einem Fremdgesch&auml;ftsf&uuml;hrer zu einer Minderung des von der Kl&auml;gerin gezahlten Gehalts gef&uuml;hrt h&auml;tte. Auf die Revision der Kl&auml;gerin hob der beschlie&szlig;ende Senat das FG-Urteil auf; er verwies die Sache an das FG zur&uuml;ck, da gepr&uuml;ft werden m&uuml;sse, ob die T&auml;tigkeit des A f&uuml;r die B-GmbH der Kl&auml;gerin Vorteile gebracht habe und wie dies im Verh&auml;ltnis zwischen fremden Dritten bei der Bemessung des von der Kl&auml;gerin zu zahlenden Gehalts ber&uuml;cksichtigt worden w&auml;re (Senatsbeschluss vom 26. Mai 2004 I R 101\/03, BFH\/NV 2004, 1672).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Im zweiten Rechtsgang wies das FG die Klage erneut ab. Es f&uuml;hrte nach Auswertung von Gehaltsstrukturuntersuchungen aus, dass unter den im Streitfall gegebenen Verh&auml;ltnissen eine GmbH die T&auml;tigkeit von mit A und M vergleichbaren Fremdgesch&auml;ftsf&uuml;hrern nur mit insgesamt 256 439 DM (1993), 255 456 DM (1994) und 264 118 DM (1995) verg&uuml;tet h&auml;tte. Die Revision gegen sein Urteil lie&szlig; das FG nicht zu.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit ihrer Nichtzulassungsbeschwerde macht die Kl&auml;gerin geltend, dass die Revision nach &sect; 115 Abs. 2 Nrn. 2 und 3 der Finanzgerichtsordnung (FGO) zuzulassen sei.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das FA ist der Nichtzulassungsbeschwerde entgegengetreten.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                II. Die Nichtzulassungsbeschwerde ist unzul&auml;ssig. Die Kl&auml;gerin hat einen Grund f&uuml;r die Zulassung der Revision nicht in der gebotenen Form dargelegt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Nach &sect; 115 Abs. 2 FGO ist die Revision gegen ein Urteil des FG u.a. dann zuzulassen, wenn die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung oder die Fortbildung des Rechts eine Entscheidung des Bundesfinanzhofs (BFH) erfordert (Nr. 2) oder wenn das Urteil auf einem geltend gemachten und vorliegenden Verfahrensmangel beruhen kann (Nr. 3). Wird auf einen dieser Gr&uuml;nde eine Nichtzulassungsbeschwerde gest&uuml;tzt, so muss der Zulassungsgrund in der Beschwerdebegr&uuml;ndung dargelegt werden (&sect; 116 Abs. 3 Satz 3 FGO). Fehlt es daran und wird auch kein anderer Zulassungsgrund dargelegt, so ist die Nichtzulassungsbeschwerde unzul&auml;ssig.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2 FGO h&auml;lt die Kl&auml;gerin deshalb f&uuml;r einschl&auml;gig, weil ihrer Ansicht nach das angefochtene Urteil von Entscheidungen des beschlie&szlig;enden Senats (Senatsurteil vom 15. Dezember 2004 I R 61\/03, BFH\/NV 2005, 1146) und des FG Berlin-Brandenburg (Urteil vom 16. Januar 2008&nbsp;&nbsp;12 K 8312\/04 B, Entscheidungen der Finanzgerichte 2008, 717) abweicht. Eine solche Abweichung wird aber nur dann i.S. des &sect; 116 Abs. 3 Satz 3 FGO dargelegt, wenn der Beschwerdef&uuml;hrer einen das angefochtene Urteil tragenden abstrakten Rechtssatz herausarbeitet und ihn einem ebensolchen Rechtssatz aus der angeblichen Divergenzentscheidung derart gegen&uuml;berstellt, dass die Abweichung erkennbar wird (BFH-Beschl&uuml;sse vom 22. Januar 2008 X B 185\/07, BFH\/NV 2008, 603; vom 26. November 2007 VIII B 159\/06, BFH\/NV 2008, 801; vom 16. Januar 2008 VIII B 209\/06, BFH\/NV 2008, 1165). Daran fehlt es im Streitfall.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Zu dem Urteil des FG Berlin-Brandenburg f&uuml;hrt die Kl&auml;gerin aus, dass in dem dort beurteilten Sachverhalt eine Eigenkapitalverzinsung von 32 % bis 35 % pro Jahr vorgelegen habe und eine vGA verneint worden sei, w&auml;hrend im Streitfall ihr &#8211;der Kl&auml;gerin&#8211; Eigenkapital deutlich h&ouml;her verzinst worden sei. Damit zeigt sie aber weder einander widerstreitende abstrakte Rechtss&auml;tze noch eine Divergenz zwischen beiden Entscheidungen in grunds&auml;tzlicher Hinsicht auf. Das gilt umso mehr, als die angebliche Divergenzentscheidung ausdr&uuml;cklich auf eine Gesamtw&uuml;rdigung aller Umst&auml;nde abstellt und die Eigenkapitalverzinsung dort nur als eins von mehreren Pr&uuml;fungskriterien erscheint. In Bezug auf das zitierte Senatsurteil macht die Beschwerdebegr&uuml;ndung erst recht nicht deutlich, inwieweit eine Abweichung im Grunds&auml;tzlichen vorliegen soll; das FG hat sich in dem angefochtenen Urteil exakt auf denjenigen Rechtssatz gest&uuml;tzt, der in jener Entscheidung formuliert ist. Daher erf&uuml;llt die Beschwerdebegr&uuml;ndung im Hinblick auf &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2 FGO die Darlegungsanforderungen nicht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Als Verfahrensmangel r&uuml;gt die Kl&auml;gerin zum einen, dass das FG seiner Pflicht zur Aufkl&auml;rung des Sachverhalts nicht nachgekommen sei. Sie f&uuml;hrt aber nicht aus, welche konkreten Aufkl&auml;rungsma&szlig;nahmen das FG ihrer Ansicht nach h&auml;tte treffen m&uuml;ssen und inwieweit diese zu einer f&uuml;r sie &#8211;die Kl&auml;gerin&#8211; g&uuml;nstigeren Entscheidung h&auml;tten f&uuml;hren k&ouml;nnen (vgl. dazu BFH-Beschl&uuml;sse vom 22. April 2008 X B 57\/07, BFH\/NV 2008, 1192; vom 22. April 2008 X B 67\/07, BFH\/NV 2008, 1346). Die Angaben und Unterlagen, die in der Beschwerdebegr&uuml;ndung aufgef&uuml;hrt werden, waren dem FG bei seiner Entscheidung bekannt; der Vortrag der Kl&auml;gerin l&auml;sst nicht erkennen, welche zus&auml;tzlichen Umst&auml;nde das FG h&auml;tte ermitteln m&uuml;ssen und was sich daraus f&uuml;r den Ausgang des Rechtsstreits ergeben h&auml;tte. Ebenso tr&auml;gt die Kl&auml;gerin nicht vor, wann und in welcher Weise sie auf weitere Aufkl&auml;rungsma&szlig;nahmen hingewirkt hat oder welche Nachforschungen sich dem FG h&auml;tten aufdr&auml;ngen m&uuml;ssen; Ausf&uuml;hrungen dazu geh&ouml;ren ebenfalls zu einer ordnungsgem&auml;&szlig;en Sachaufkl&auml;rungsr&uuml;ge (BFH-Beschluss in BFH\/NV 2008, 603). Letztlich r&uuml;gt die Kl&auml;gerin nur, dass das FG die ihm vorliegenden Unterlagen unrichtig gew&uuml;rdigt habe; ein solcher Fehler k&ouml;nnte aber selbst dann, wenn jene W&uuml;rdigung gegen Denkgesetze oder allgemeine Erfahrungss&auml;tze versto&szlig;en sollte, eine Zulassung der Revision nicht rechtfertigen (BFH-Beschluss vom 31. Oktober 2007 IX B 34\/07, BFH\/NV 2008, 239, m.w.N.). Soweit sich die Sachaufkl&auml;rungsr&uuml;ge auf einzelne Ausf&uuml;hrungen des FG zur T&auml;tigkeit der M bezieht, ist sie zudem schon deshalb unbeachtlich, weil selbst eine vollst&auml;ndige Ber&uuml;cksichtigung der an M geleisteten Zahlungen die Abweisung der Klage nicht verhindert h&auml;tte.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                4. Im Ergebnis dasselbe gilt schlie&szlig;lich im Hinblick auf die R&uuml;ge der Kl&auml;gerin, das FG habe eine &Uuml;berraschungsentscheidung getroffen. Auf Ausf&uuml;hrungen dazu wird gem&auml;&szlig; &sect; 116 Abs. 5 Satz 2 FGO verzichtet.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 2.2.2009, I B 175\/08 Darlegung von Divergenz und Sachaufkl&auml;rungsm&auml;ngeln Tatbestand &nbsp; 1&nbsp; I. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin), eine GmbH, betreibt Industrievertretungen jeder Art sowie den Im- und Export. In den Streitjahren (1993 bis 1995) waren Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer ihre Gesellschafter A und dessen Mutter M. 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