{"id":13908,"date":"2012-12-08T13:44:03","date_gmt":"2012-12-08T11:44:03","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=13908"},"modified":"2012-12-08T13:44:03","modified_gmt":"2012-12-08T11:44:03","slug":"xi-r-71-07-ueberlassung-von-sportanlagen-an-einen-betreiber-vorsteuerabzug-billigkeitsregelung-des-par-27-abs-6-ustg-1999","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/xi-r-71-07-ueberlassung-von-sportanlagen-an-einen-betreiber-vorsteuerabzug-billigkeitsregelung-des-par-27-abs-6-ustg-1999\/","title":{"rendered":"XI&nbsp;R&nbsp;71\/07 &#8211; &Uuml;berlassung von Sportanlagen an einen Betreiber &#8211; Vorsteuerabzug &#8211; Billigkeitsregelung des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 11.3.2009, XI R 71\/07<\/p>\n<p class=\"titel\">&Uuml;berlassung von Sportanlagen an einen Betreiber &#8211; Vorsteuerabzug &#8211; Billigkeitsregelung des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                I. Der Revisionskl&auml;ger ist Insolvenzverwalter des w&auml;hrend des Revisionsverfahrens in Insolvenz gegangenen Kl&auml;gers. Er hat das Verfahren aufgenommen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Insolvenzschuldner, der Steuerpflichtige (W), errichtete in den Streitjahren 1993 und 1994 eine Sporthalle mit Tennis-, Badminton- und Squashpl&auml;tzen, Sauna, Solarien, Restaurant, Foyer, Umkleide- und Technikr&auml;umen, die er mit Vertrag vom 1. Dezember 1993 an die S-GmbH (GmbH) verpachtete. Zwischen ihm und der GmbH bestand keine Organschaft.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                W, der urspr&uuml;nglich die im Zusammenhang mit der Errichtung der Sporthalle angefallenen Vorsteuern in dem Verh&auml;ltnis aufgeteilt hatte, in dem die GmbH ihre Ums&auml;tze gegen&uuml;ber den Endnutzern als steuerfrei bzw. steuerpflichtig behandelt hatte, reichte im Jahr 1996 berichtigte Umsatzsteuererkl&auml;rungen f&uuml;r die Streitjahre ein, in denen er die Verpachtungsums&auml;tze in voller H&ouml;he als steuerpflichtig behandelte und s&auml;mtliche im Zusammenhang mit der Errichtung der Sporthalle angefallenen Vorsteuern abzog.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Im Anschluss an eine Umsatzsteuer-Sonderpr&uuml;fung im Jahr 1997 vertrat der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) demgegen&uuml;ber die Auffassung, dass die Ums&auml;tze aus der Vermietung der Sporthalle in einen steuerfreien Teil f&uuml;r die &Uuml;berlassung der Grundst&uuml;cksanteile und in einen steuerpflichtigen Teil f&uuml;r die &Uuml;berlassung der Betriebsvorrichtungen und dementsprechend auch die Vorsteuerbetr&auml;ge aufzuteilen seien. Danach seien die Verpachtungsums&auml;tze zu 26,13 % steuerfrei und die Vorsteuern aus den Baukosten f&uuml;r das Restaurant, die Sauna und die Solarien, die Fitness-, Gymnastik- und Verkaufsr&auml;ume voll abzugsf&auml;hig. Die verbleibenden Baukosten seien im Verh&auml;ltnis der steuerpflichtigen zu den steuerfreien Ums&auml;tzen (73,87 % zu 26,13 %) zu verteilen. Eine Option hinsichtlich der steuerfreien Ums&auml;tze sei nicht m&ouml;glich, weil das Grundst&uuml;ck insoweit nichtunternehmerischen Zwecken diene.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                W legte gegen die gem&auml;&szlig; &sect; 164 Abs. 2 der Abgabenordnung (AO) ge&auml;nderten und weiterhin unter dem Vorbehalt der Nachpr&uuml;fung stehenden Bescheide vom 2. Juli 1997 Einspr&uuml;che ein und beantragte im Hinblick auf anh&auml;ngige Gerichtsverfahren das Ruhen des Verfahrens.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit Einspruchsentscheidung vom 14. Februar 2003 wies das FA die Einspr&uuml;che als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ck. Es vertrat die Auffassung, dass das die bisherige Rechtsprechung &auml;ndernde Urteil des Bundesfinanzhofs (BFH) vom 31. Mai 2001 V R 97\/98 (BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658), wonach die &Uuml;berlassung von Sportanlagen regelm&auml;&szlig;ig nicht unter die Steuerbefreiung nach &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a des Umsatzsteuergesetzes 1993 (UStG 1993) falle, nicht f&uuml;r die Verpachtung von Sportanlagen durch den Eigent&uuml;mer an einen Betreiber gelte. Nicht einschl&auml;gig sei auch die BFH-Entscheidung vom 21. Juni 2001 V R 96\/98 (BFH\/NV 2001, 1618), weil im Streitfall die GmbH von der seit 2002 geltenden &Uuml;bergangsregelung des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 Gebrauch gemacht und nur ihre Ums&auml;tze aus der &Uuml;berlassung von Betriebsvorrichtungen als steuerpflichtig behandelt habe.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das Finanzgericht (FG) wies die Klage ab. Die Vorsteuern aus den Rechnungen, die die Errichtung der Tennis-, Squash- und Badmintonpl&auml;tze zum Gegenstand h&auml;tten, seien von der GmbH zur Ausf&uuml;hrung von steuerfreien Ums&auml;tzen verwendet worden, weil sie diesbez&uuml;glich von dem Wahlrecht nach &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 Gebrauch gemacht habe.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                W habe auch keine einheitliche steuerpflichtige Leistung erbracht. Zwar sei aufgrund neuerer Rechtsprechung (BFH-Urteil in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658; Urteil des Gerichtshofs der Europ&auml;ischen Gemeinschaften &#8211;EuGH&#8211; vom 18. Januar 2001 Rs. C-150\/99 &#8211;Stockholm Lind&ouml;park&#8211;, Slg. 2001, I-493) die &Uuml;berlassung von Sportanlagen an Sportanlagennutzer als einheitliche Leistung steuerpflichtig. Dies gelte aber nicht im Verh&auml;ltnis des Eigent&uuml;mers der Sportanlage zum Betreiber.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit der Revision wird ger&uuml;gt, das FG habe zu Unrecht die Rechtsgrunds&auml;tze der neueren Rechtsprechung nicht auf das hier streitige Zwischenmietverh&auml;ltnis angewandt. Wie der EuGH entschieden habe, sei die &Uuml;berlassung von kompletten Sportanlagen eine &uuml;ber die blo&szlig;e Nutzung von Grundst&uuml;cken bzw. Geb&auml;uden hinausgehende Dienstleistung. Dem entspreche der Leitsatz des BFH-Urteils in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658, wonach die &Uuml;berlassung von Sportanlagen regelm&auml;&szlig;ig nicht unter die Steuerbefreiung nach &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993 falle und sich damit die h&ouml;chstrichterliche Rechtsprechung ge&auml;ndert habe. Es g&auml;be keine Gr&uuml;nde, weshalb das nicht auch f&uuml;r das Nutzungsverh&auml;ltnis zwischen Investor und Betreibergesellschaft gelten solle. Auch hier handele es sich um ein Leistungsb&uuml;ndel aus der &Uuml;berlassung von Geb&auml;ude und Betriebsvorrichtungen, das nicht k&uuml;nstlich aufgespalten werden d&uuml;rfe. Auf die Wirksamkeit der Option komme es daher gar nicht mehr an.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Revisionskl&auml;ger beantragt, unter Aufhebung der Vorentscheidung die Umsatzsteuer 1993 um 224 218 DM (114 640,84 EUR) und die Umsatzsteuer 1994 um 37 823 DM (19 338,59 EUR) herabzusetzen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das FA beantragt, die Revision als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckzuweisen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Das Urteil des FG ist aufzuheben und der Klage ist stattzugeben (&sect; 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Die f&uuml;r die Errichtung der Sporthalle in Rechnung gestellte Umsatzsteuer ist gem&auml;&szlig; &sect; 15 Abs. 1 Nr. 1 UStG 1993 als Vorsteuer abziehbar. Die Voraussetzungen f&uuml;r einen Ausschluss des Vorsteuerabzugs sind entgegen der Auffassung des FG nicht erf&uuml;llt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Nach &sect; 15 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 UStG 1993 ist vom Vorsteuerabzug u.a. ausgeschlossen die Steuer f&uuml;r die Lieferungen sowie f&uuml;r die sonstigen Leistungen, die der Unternehmer zur Ausf&uuml;hrung steuerfreier Ums&auml;tze verwendet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Gem&auml;&szlig; &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993 ist die Vermietung und Verpachtung von Grundst&uuml;cken steuerfrei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der BFH hat mit Urteil vom 17. Dezember 2008 XI R 23\/08 (BFHE 224, 162) zur langfristigen Vermietung einer Turnhalle an eine Schule entschieden, die Ums&auml;tze seien in eine steuerfreie Grundst&uuml;cksvermietung und eine steuerpflichtige Vermietung von Betriebsvorrichtungen aufzuteilen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Soweit danach die Ums&auml;tze im Streitfall teilweise steuerfrei waren, hatte W jedenfalls wirksam auf diese Steuerbefreiung verzichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Nach &sect; 9 Abs. 1 UStG 1993 kann der Unternehmer einen Umsatz, der nach &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993 steuerfrei ist, als steuerpflichtig behandeln, wenn der Umsatz an einen anderen Unternehmer f&uuml;r dessen Unternehmen ausgef&uuml;hrt wird.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Gem&auml;&szlig; &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 in der f&uuml;r das Streitjahr 1993 geltenden Fassung ist der Verzicht auf die Steuerbefreiung bei der Vermietung und Verpachtung von Grundst&uuml;cken (&sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993) nur zul&auml;ssig, soweit der Unternehmer nachweist, dass das Grundst&uuml;ck weder Wohnzwecken noch anderen nichtunternehmerischen Zwecken dient oder zu dienen bestimmt ist. Diese Einschr&auml;nkung der Verzichtsm&ouml;glichkeit gilt nach dem Zweck der Vorschrift aber nicht, wenn die Nutzungs&uuml;berlassung an den Leistungsempf&auml;nger auf der Endstufe steuerpflichtig ist (vgl. BFH-Urteile vom 21. April 1993 XI R 55\/90, BFHE 172, 141, BStBl II 1994, 266; Abschn. 148 Abs. 6 Satz 1 der Umsatzsteuer-Richtlinien 1992).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dieser Auslegung entsprechend bestimmt &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 in der f&uuml;r das Streitjahr 1994 geltenden Fassung ausdr&uuml;cklich, dass der Verzicht auf die Steuerbefreiung nur zul&auml;ssig ist, soweit der Leistungsempf&auml;nger das Grundst&uuml;ck ausschlie&szlig;lich f&uuml;r Ums&auml;tze verwendet oder zu verwenden beabsichtigt, die den Vorsteuerabzug nicht ausschlie&szlig;en.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Im Streitfall hat W &#8211;wie zwischen den Beteiligten unstreitig ist&#8211; seinen Verzicht auf die Steuerfreiheit der Pachtums&auml;tze erkl&auml;rt (&sect; 9 Abs. 1 UStG 1993). Der Verzicht war auch nicht nach &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 in der im jeweiligen Streitjahr geltenden Fassung ausgeschlossen und damit wirksam. Denn die Betreiberin der Sporthalle f&uuml;hrte in den Streitjahren ausschlie&szlig;lich Ums&auml;tze aus, die bei zutreffender rechtlicher Qualifizierung steuerpflichtig waren.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der BFH hat mit Urteil in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658 unter &Auml;nderung seiner bisherigen Rechtsprechung entschieden, die &Uuml;berlassung von Sportanlagen falle regelm&auml;&szlig;ig nicht unter die Steuerbefreiung nach &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993, sie sei also umsatzsteuerpflichtig. Dieses Urteil beruht auf den Grunds&auml;tzen, die der EuGH in dem Urteil Stockholm Lind&ouml;park in Slg. 2001, I-493 zur Auslegung des Art. 13 Teil B Buchst. b der Sechsten Richtlinie 77\/388\/EWG des Rates vom 17. Mai 1977 zur Harmonisierung der Rechtsvorschriften der Mitgliedstaaten &uuml;ber die Umsatzsteuern (Richtlinie 77\/388\/EWG) und der Annahme einer einheitlichen Leistung aufgestellt hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>F&uuml;r die Entscheidung der Frage, ob der Leistungsempf&auml;nger das Grundst&uuml;ck i.S. des &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 ausschlie&szlig;lich f&uuml;r Ums&auml;tze verwendet, die den Vorsteuerabzug nicht ausschlie&szlig;en, ist entsprechend dem Wortlaut der Vorschrift auf die zutreffende umsatzsteuerrechtliche Beurteilung des tats&auml;chlich verwirklichten Sachverhalts und nicht auf eine etwa davon abweichende Steuerfestsetzung gegen&uuml;ber dem Leistungsempf&auml;nger abzustellen. Da die Entscheidung des EuGH in der Rs. Stockholm Lind&ouml;park in Slg. 2001, I-493 und die darauf beruhende &Auml;nderung der Rechtsprechung des BFH mit Wirkung f&uuml;r die Vergangenheit gelten (&quot;ex tunc&quot;), hat der Sporthallenbetreiber in vollem Umfang steuerpflichtige Ums&auml;tze ausgef&uuml;hrt. Dies hatte zur Folge, dass die Option des W nicht nach &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 ausgeschlossen war.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dass sich die zutreffende rechtliche Beurteilung ggf. erst nach Ablauf der Streitjahre herausstellt, vermag daran nichts zu &auml;ndern. Der Steuerpflichtige hat ein Recht darauf, dass eine sp&auml;ter gewonnene h&ouml;chstrichterliche Rechtsauffassung zu seinen Gunsten auch auf seinen Fall angewendet wird, soweit der ihm gegen&uuml;ber ergangene Umsatzsteuerbescheid rechtzeitig angefochten worden oder nach &sect; 164 Abs. 2 AO noch &auml;nderbar ist. Beides trifft im Streitfall zu.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Zu einem anderen Ergebnis f&uuml;hrt auch nicht, dass durch das Gesetz zur Sicherstellung einer &Uuml;bergangsregelung f&uuml;r die Umsatzbesteuerung von Alt-Sportanlagen vom 1. September 2002 (BGBl I 2002, 3441) den Betreibern von Sportanlagen ein Wahlrecht einger&auml;umt worden ist. Nach dem durch dieses Gesetz eingef&uuml;gten Abs. 6 des &sect; 27 UStG 1999 k&ouml;nnen Ums&auml;tze aus einer Nutzungs&uuml;berlassung von Sportanlagen bis zum 31. Dezember 2003 in eine steuerfreie Grundst&uuml;cks&uuml;berlassung und in eine steuerpflichtige &Uuml;berlassung von Betriebsvorrichtungen aufgeteilt werden. Von dieser M&ouml;glichkeit einer Aufteilung hat die Betreiberin im Streitfall Gebrauch gemacht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dies wirkt sich jedoch nicht auf &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 und die Frage aus, ob der Leistungsempf&auml;nger das Grundst&uuml;ck f&uuml;r steuerfreie oder steuerpflichtige Ums&auml;tze verwendet. Denn es handelt sich bei &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 nicht um eine Vorschrift, die &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993 &auml;ndert, sondern um eine &#8211;&uuml;ber den ohnehin nach &sect; 176 AO bestehenden Vertrauensschutz hinausgehende&#8211; Billigkeitsregelung zugunsten der Betreiber von Sportanlagen in Reaktion auf die &Auml;nderung der bisherigen Rechtsprechung durch das Urteil in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Durch die in den &sect;&sect; 163, 227 AO vorgesehenen Billigkeitsma&szlig;nahmen der Verwaltung werden Billigkeitma&szlig;nahmen durch gesetzliche &Uuml;bergangsregelungen nicht ausgeschlossen (vgl. Frotscher in Schwarz, AO, &sect; 163 Rz 44). Dem Charakter des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 als Billigkeitsregelung steht entgegen der Auffassung des FA auch nicht entgegen, dass der Finanzausschuss berichtet hat, die Fraktionen h&auml;tten den Weg einer Gesetzes&auml;nderung beschritten, weil dies den vielf&auml;ltigen Fragen anl&auml;sslich der Rechtsprechungs&auml;nderung angemessener Rechnung trage als die M&ouml;glichkeit von Billigkeitsma&szlig;nahmen. Damit wird lediglich auf die Alternative (Billigkeitsma&szlig;nahme im Einzelfall statt allgemeiner Billigkeitsregelung in Gesetzesform) hingewiesen, nicht aber ausgesagt, dass die gesetzliche &Uuml;bergangsregelung keine Billigkeitsregelung darstellt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Zweck des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 beschr&auml;nkt sich darauf, dass Steuerpflichtige sich weiterhin auf die fr&uuml;here Rechtsauffassung berufen k&ouml;nnen, wenn es f&uuml;r sie vorteilhaft ist (vgl. BTDrucks 14\/9543, S. 4). Die Vorschrift bezweckt nicht, Steuerpflichtigen eine Rechtsposition r&uuml;ckwirkend zu entziehen, die ihnen aufgrund der &#8211;ge&auml;nderten&#8211; Rechtsprechung des BFH zusteht. Auch wenn der Wortlaut des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 eine andere Auslegung zulie&szlig;e, w&auml;re der Anwendungsbereich der Norm im Wege der teleologischen Reduktion auf die Ums&auml;tze des Anlagenbetreibers zu beschr&auml;nken.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Aber selbst dann, wenn &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 entsprechend der Rechtsauffassung des FA so verstanden w&uuml;rde, dass damit &sect; 4 Nr. 12 Buchst. a UStG 1993 r&uuml;ckwirkend ge&auml;ndert werden sollte, w&auml;re der Klage stattzugeben. In diesem Fall verstie&szlig;e &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 in einer den W belastenden Weise gegen das Gemeinschaftsrecht, so dass die Vorschrift nicht anzuwenden w&auml;re. Denn nach dem EuGH-Urteil Stockholm Lind&ouml;park in Slg. 2001, I-493 stehen Art. 13 Teil A Abs. 1 Buchst. m und Art. 13 Teil B Buchst. b der Richtlinie 77\/388\/EWG einer nationalen Regelung entgegen, die die Zurverf&uuml;gungstellung von R&auml;umen und anderen Anlagen sowie die &Uuml;berlassung von Ger&auml;ten oder anderen Einrichtungen f&uuml;r die Aus&uuml;bung von Sport und die K&ouml;rperert&uuml;chtigung einschlie&szlig;lich der von Einrichtungen mit Gewinnstreben erbrachten Dienstleistungen allgemein von der Mehrwertsteuer befreit. Dementsprechend hat die Bundesregierung nach dem Ergehen des BFH-Urteils in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658 zutreffend darauf hingewiesen, dass bei einem Festhalten an der bisherigen Regelung durch ein entsprechendes Gesetz ein Versto&szlig; gegen das Gemeinschaftsrecht vorl&auml;ge (vgl. BTDrucks 14\/9325, S. 2). Nationale Vorschriften, die zu Lasten eines Steuerpflichtigen gegen das Gemeinschaftsrecht versto&szlig;en, sind nicht anwendbar (vgl. z.B. Beschluss des Bundesverfassungsgerichts vom 8. April 1987&nbsp;&nbsp;2 BvR 687\/85, BVerfGE 75, 223; EuGH-Urteil vom 9. M&auml;rz 1978 Rs. 106\/77 &#8211;Simmenthal&#8211;, Slg. 1978, 629; BFH-Urteil vom 16. April 2008 XI R 73\/07, BFHE 221, 484).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dar&uuml;ber hinaus l&auml;ge auch ein Versto&szlig; gegen die gemeinschaftsrechtlichen Grunds&auml;tze des Vertrauensschutzes und der Rechtssicherheit vor. Diese Grunds&auml;tze lassen es nicht zu, dass dem Steuerpflichtigen das erlangte Recht auf Abzug von Vorsteuerbetr&auml;gen durch eine Gesetzes&auml;nderung r&uuml;ckwirkend genommen wird (vgl. EuGH-Urteile vom 8. Juni 2000 Rs. C-396\/98 &#8211;Schlo&szlig;stra&szlig;e&#8211;, Slg. 2000, I-4279; vom 11. Juli 2002 Rs. C-62\/00 &#8211;Marks &#038; Spencer&#8211;, Slg. 2002, I-6325). Entgegen der Auffassung des FA w&uuml;rde bei der von ihm f&uuml;r zutreffend gehaltenen Auslegung des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 dem Steuerpflichtigen eine Rechtsposition entzogen. Denn daraus, dass &#8211;wie bereits oben ausgef&uuml;hrt&#8211; die Entscheidung des EuGH in der Rs. Stockholm Lind&ouml;park in Slg. 2001, I-493 und die darauf beruhende &Auml;nderung der Rechtsprechung des BFH mit Wirkung f&uuml;r die Vergangenheit gelten (&quot;ex tunc&quot;), folgt, dass die Option des W nicht nach &sect; 9 Abs. 2 UStG 1993 ausgeschlossen war. Eben deshalb, weil die &#8211;ggf. ge&auml;nderte&#8211; Rechtsprechung des BFH oder des EuGH auch mit Wirkung f&uuml;r die Vergangenheit gelten, hatte das Einspruchsverfahren des W beim FA im Hinblick auf das beim BFH anh&auml;ngige Verfahren V R 97\/98 gem&auml;&szlig; &sect; 363 AO geruht. Die g&uuml;nstige Rechtslage, die f&uuml;r W aufgrund der Rechtsprechung des BFH in dem Urteil in BFHE 194, 555, BStBl II 2001, 658 eingetreten war, konnte der Gesetzgeber ihm aus Gr&uuml;nden der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes nicht r&uuml;ckwirkend entziehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die gemeinschaftsrechtlichen Grunds&auml;tze der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes gelten auch f&uuml;r den Fall einer Einschr&auml;nkung des Optionsrechts. Der EuGH hat mit Urteil vom 29. April 2004 Rs. C-487\/01, C-7\/02 &#8211;Gemeente Leusden und Holin Groep&#8211; (Slg. 2004, I-5337) ausgesprochen, dass der nationale Gesetzgeber nach Art. 13 Teil C der Richtlinie 77\/388\/EWG zwar die M&ouml;glichkeit hat, ein Optionsrecht wieder aufzuheben, mit der Folge, dass Vorsteuerbetr&auml;ge nach Art. 20 der Richtlinie 77\/388\/EWG zu berichtigen sind. In einem solchen Fall haben aber die Mitgliedstaaten die gemeinschaftsrechtlichen Grunds&auml;tze des Vertrauensschutzes und der Rechtssicherheit zu beachten (Randnr. 57, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die Berechnung der Steuer wird dem FA &uuml;bertragen (&sect; 100 Abs. 2 Satz 2 FGO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 11.3.2009, XI R 71\/07 &Uuml;berlassung von Sportanlagen an einen Betreiber &#8211; Vorsteuerabzug &#8211; Billigkeitsregelung des &sect; 27 Abs. 6 UStG 1999 Tatbestand &nbsp; 1&nbsp; I. Der Revisionskl&auml;ger ist Insolvenzverwalter des w&auml;hrend des Revisionsverfahrens in Insolvenz gegangenen Kl&auml;gers. 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