{"id":14134,"date":"2012-12-08T09:14:40","date_gmt":"2012-12-08T07:14:40","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=14134"},"modified":"2012-12-08T09:14:40","modified_gmt":"2012-12-08T07:14:40","slug":"ii-b-79-08-darlegung-von-verfahrensfehlern-bei-verzichtbaren-verfahrensmaengeln-unterlassene-protokollierung-bestimmter-vorgaenge-in-der-muendlichen-verhandlung-verletzung-des-rechtlichen-gehoers-und","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/ii-b-79-08-darlegung-von-verfahrensfehlern-bei-verzichtbaren-verfahrensmaengeln-unterlassene-protokollierung-bestimmter-vorgaenge-in-der-muendlichen-verhandlung-verletzung-des-rechtlichen-gehoers-und\/","title":{"rendered":"II&nbsp;B&nbsp;79\/08 &#8211; Darlegung von Verfahrensfehlern bei verzichtbaren Verfahrensm&auml;ngeln: Unterlassene Protokollierung bestimmter Vorg&auml;nge in der m&uuml;ndlichen Verhandlung &#8211; Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs und des Fragerechts"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 14.1.2009, II B 79\/08<\/p>\n<p class=\"titel\">Darlegung von Verfahrensfehlern bei verzichtbaren Verfahrensm&auml;ngeln: Unterlassene Protokollierung bestimmter Vorg&auml;nge in der m&uuml;ndlichen Verhandlung &#8211; Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs und des Fragerechts<\/p>\n<p class=\"gruende\">Gr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Beschwerde der Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) ist unzul&auml;ssig. Ihre Begr&uuml;ndung gen&uuml;gt nicht den Anforderungen des &sect; 116 Abs. 3 Satz 3 der Finanzgerichtsordnung (FGO).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Gem&auml;&szlig; &sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO ist die Revision zuzulassen, wenn ein Verfahrensfehler geltend gemacht wird und vorliegt, auf dem die Entscheidung beruhen kann. Die schl&uuml;ssige R&uuml;ge eines Verfahrensfehlers verlangt, dass diejenigen Tatsachen &#8211;ihre Richtigkeit unterstellt&#8211; genau und schl&uuml;ssig bezeichnet werden, aus denen sich ergeben soll, dass der behauptete Verfahrensfehler vorliegt und das angefochtene Urteil &#8211;nach der insoweit ma&szlig;gebenden, ggf. auch unrichtigen materiell-rechtlichen Auffassung des Finanzgerichts (FG)&#8211; auf ihm beruhen kann (Beschl&uuml;sse des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 1. September 2006 VIII B 81\/05, BFH\/NV 2006, 2297; vom 29. Februar 2008 IV B 21\/07, BFH\/NV 2008, 974, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. Handelt es sich bei dem ger&uuml;gten Verfahrensfehler um einen gem&auml;&szlig; &sect; 155 FGO i.V.m. &sect; 295 der Zivilprozessordnung (ZPO) verzichtbaren Mangel, so muss auch dargelegt werden, warum in der m&uuml;ndlichen Verhandlung eine R&uuml;ge des behaupteten Verfahrensversto&szlig;es unterlassen wurde. Bei verzichtbaren Verfahrensm&auml;ngeln geht das R&uuml;gerecht nicht nur durch ausdr&uuml;ckliche oder konkludente Verzichtserkl&auml;rung gegen&uuml;ber dem FG verloren, sondern auch durch r&uuml;gelose Verhandlung zur Sache und damit das blo&szlig;e Unterlassen einer rechtzeitigen R&uuml;ge (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 29. Oktober 2002 IV B 98\/01, BFH\/NV 2003, 326; vom 24. Juli 2003 IX B 24\/03, BFH\/NV 2004, 55; vom 17. M&auml;rz 2008 IX B 102\/07, BFH\/NV 2008, 1179; vom 1. September 2008 IV B 4\/08, BFH\/NV 2009, 35, jeweils m.w.N.). S&auml;mtliche von den Kl&auml;gern ger&uuml;gte Verfahrensfehler betr&auml;fen &#8211;l&auml;gen sie vor&#8211; verzichtbare M&auml;ngel.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                a) Die Kl&auml;ger k&ouml;nnen sich zur Begr&uuml;ndung ihrer Verfahrensr&uuml;gen nicht auf von ihnen in der Beschwerdebegr&uuml;ndung behaupteten Erkl&auml;rungen des Fahndungspr&uuml;fers in der m&uuml;ndlichen Verhandlung beziehen, die vom FG nicht protokolliert worden sind. Der BFH ist an das Protokoll des FG mangels Protokollberichtigung (&sect; 94 FGO i.V.m. &sect; 164 f. ZPO) gebunden. Da es sich bei der unterlassenen Protokollierung bestimmter Vorg&auml;nge der m&uuml;ndlichen Verhandlung um einen verzichtbaren Verfahrensmangel handelt (Lange in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect; 115 FGO Rz 263, m.w.N.), haben die in der m&uuml;ndlichen Verhandlung sachkundig durch einen Rechtsanwalt vertretenen Kl&auml;ger insoweit ihr R&uuml;gerecht verloren. Es ist auch weder ersichtlich noch vorgetragen, dass die Kl&auml;ger eine Erg&auml;nzung des Protokolls gem&auml;&szlig; &sect; 94 FGO i.V.m. &sect; 160 Abs. 4 Satz 1 ZPO beantragt haben.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                b) Die R&uuml;ge der Kl&auml;ger, das FG habe im Hinblick auf die vom Fahndungspr&uuml;fer in der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG abgegebenen Erkl&auml;rungen auf dessen gebotene Zeugenvernehmung verzichtet und insoweit unter Versto&szlig; gegen &sect; 82 FGO i.V.m. &sect; 360 ZPO von einer Erweiterung des die Vernehmung des Zeugen A betreffenden Beweisbeschlusses abgesehen, ist unschl&uuml;ssig.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Ein Verfahrensfehler im Zusammenhang mit der Anwendung des &sect; 360 ZPO ist gem&auml;&szlig; &sect; 295 ZPO heilbar (Z&ouml;ller\/Greger, ZPO, 27. Aufl., &sect; 360 Rz 6). Hiernach h&auml;tte es der Darlegung bedurft, dass die sachkundig vertretenen Kl&auml;ger in der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG einen Antrag auf Vernehmung des Fahndungspr&uuml;fers gestellt oder das &Uuml;bergehen eines schrifts&auml;tzlich bereits gestellten Beweisantrags ger&uuml;gt haben. Nach dem Protokoll &uuml;ber die m&uuml;ndliche Verhandlung vor dem FG hat der Prozessbevollm&auml;chtigte der Kl&auml;ger jedoch weder eine entsprechende Beweiserhebung beantragt noch die Nichterhebung angebotener Beweise ger&uuml;gt. Ebenso wenig haben die Kl&auml;ger dargelegt, warum ihnen eine solche R&uuml;ge nicht m&ouml;glich gewesen sein sollte. Nach der Sitzungsniederschrift hat der Prozessbevollm&auml;chtigte der Kl&auml;ger r&uuml;gelos zur Sache verhandelt und die Klageantr&auml;ge gestellt. Auf das R&uuml;gerecht ist damit wirksam verzichtet worden.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                In der Beschwerdebegr&uuml;ndung wird dar&uuml;ber hinaus auch nicht dargelegt, dass die Vorentscheidung ohne den (vermeintlichen) Verfahrensversto&szlig; &#8211;auf der Grundlage des vom FG eingenommenen materiell-rechtlichen Standpunkts&#8211; h&auml;tte anders ausfallen k&ouml;nnen. Die Kl&auml;ger machen insoweit lediglich geltend, sie h&auml;tten sich aufgrund der vom FG gew&auml;hlten Verfahrensweise nicht in sachdienlicher Weise auf die Beweisaufnahme vorbereiten k&ouml;nnen. Mit diesem Vorbringen wird jedoch sinngem&auml;&szlig; nur eine Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs ger&uuml;gt. Auch bei der Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs handelt es sich jedoch um einen (verzichtbaren) Verfahrensmangel (BFH-Beschl&uuml;sse vom 22. Februar 2005 X B 164\/04, BFH\/NV 2005, 1126; vom 22. Juli 2008 II B 18\/08, BFH\/NV 2008, 1866; Gr&auml;ber\/Ruban, Finanzgerichtsordnung, 6. Aufl., &sect; 115 Rz 101, m.w.N.); auch insoweit haben die Kl&auml;ger wirksam auf ihr R&uuml;gerecht verzichtet.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                c) Ebenfalls unschl&uuml;ssig ist der von den Kl&auml;gern ger&uuml;gte Versto&szlig; des FG gegen &sect; 83 FGO. Die Kl&auml;ger machen geltend, der Fahndungspr&uuml;fer habe, obgleich nicht Beteiligter, bei der Beweisaufnahme vor dem FG Fragen an den Zeugen gerichtet. Die damit erhobene R&uuml;ge, das FG sei zur Zur&uuml;ckweisung der von dem Fahndungspr&uuml;fer in der Beweisaufnahme vor dem FG gestellten Fragen verpflichtet gewesen und habe damit gegen die dem Fragerecht durch &sect; 83 Satz 2 FGO gezogenen Grenzen versto&szlig;en, ist unsubstantiiert. Die Verletzung des Fragerechts ist ein gem&auml;&szlig; &sect; 155 FGO i.V.m. &sect; 295 Abs. 1 ZPO verzichtbarer Verfahrensmangel (BFH-Beschluss vom 23. Februar 2001 II B 112\/00, juris; St&ouml;cker in Beermann\/Gosch, FGO, &sect; 83 Rz 13). Die Kl&auml;ger machen jedoch weder geltend noch ist aus der Niederschrift &uuml;ber die m&uuml;ndliche Verhandlung ersichtlich, dass sie ger&uuml;gt haben, ein Nichtbeteiligter habe rechtswidrig Fragen an den Zeugen gestellt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Mit den Einwendungen gegen die Tatsachen- und Beweisw&uuml;rdigung des FG machen die Kl&auml;ger keinen Verfahrensfehler geltend. Die Grunds&auml;tze der Beweisw&uuml;rdigung sind revisionsrechtlich dem materiellen Recht zuzuordnen und deshalb der Pr&uuml;fung des BFH im Rahmen einer Nichtzulassungsbeschwerde entzogen (BFH-Beschl&uuml;sse vom 22. Januar 2007 VI B 98\/06, BFH\/NV 2007, 949; vom 15. April 2008 IX B 159\/07, BFH\/NV 2008, 1341; Gr&auml;ber\/Ruban, a.a.O., &sect; 115 Rz 82, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 14.1.2009, II B 79\/08 Darlegung von Verfahrensfehlern bei verzichtbaren Verfahrensm&auml;ngeln: Unterlassene Protokollierung bestimmter Vorg&auml;nge in der m&uuml;ndlichen Verhandlung &#8211; Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs und des Fragerechts Gr&uuml;nde &nbsp; 1&nbsp; Die Beschwerde der Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) ist unzul&auml;ssig. 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