{"id":16223,"date":"2012-12-19T14:45:04","date_gmt":"2012-12-19T12:45:04","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=16223"},"modified":"2012-12-19T14:45:04","modified_gmt":"2012-12-19T12:45:04","slug":"iv-r-72-06-gewerbesteuerrechtlicher-verlustabzug-bei-mehrmuetterorganschaft","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/iv-r-72-06-gewerbesteuerrechtlicher-verlustabzug-bei-mehrmuetterorganschaft\/","title":{"rendered":"IV&nbsp;R&nbsp;72\/06 &#8211; Gewerbesteuerrechtlicher Verlustabzug bei Mehrm&uuml;tterorganschaft"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 27.11.2008, IV R 72\/06<\/p>\n<p class=\"titel\">Gewerbesteuerrechtlicher Verlustabzug bei Mehrm&uuml;tterorganschaft<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                I. Zwischen der Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagten (Kl&auml;gerin), einer GmbH &#038; Co. KG, als Organtr&auml;gerin und der M-GmbH als Organgesellschaft bestand eine gewerbesteuerrechtliche Organschaft mit Gewinnabf&uuml;hrungsvertrag.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die M-GmbH und die W-KG waren bis zum 31. Dezember 1991 an der W-GmbH beteiligt. Der Anteil der M-GmbH an der W-GmbH betrug bis zum Jahr 1990&nbsp;&nbsp;75,2 % und ab dem Jahr 1991&nbsp;&nbsp;95,2 %. Inhaberin der &uuml;brigen Anteile war die W-KG. Die M-GmbH und die W-KG hatten sich im Rahmen einer sog. Mehrm&uuml;tterorganschaft ausschlie&szlig;lich zum Zweck der Sicherung eines einheitlichen Beherrschungswillens gegen&uuml;ber der W-GmbH zu einer GbR zusammengeschlossen. Die W-GmbH war vertraglich zur Abf&uuml;hrung ihres Gewinns an die GbR verpflichtet.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Beklagte und Revisionskl&auml;ger (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) erkannte die Gestaltung als gewerbesteuerrechtliche Mehrm&uuml;tterorganschaft an. Die von der W-GmbH erwirtschafteten Verluste wurden f&uuml;r Zwecke der Gewerbesteuer bei der GbR vorgetragen. Die bis zum Jahr 1990 entstandenen Verluste beliefen sich auf 1 320 976 DM. Der Verlust im Jahr 1991 betrug 411 864 DM. Demgem&auml;&szlig; stellte das FA den vortragsf&auml;higen Gewerbeverlust der GbR auf den 31. Dezember 1991 in H&ouml;he von 1 732 840 DM fest.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit notariell beurkundetem Vertrag vom 23. Januar 1992 verkaufte und &uuml;bertrug die W-KG ihre restlichen Gesch&auml;ftsanteile an der W-GmbH in H&ouml;he von 4,8 % mit Wirkung zum 1. Januar 1992, 0.00 Uhr, an die M-GmbH, so dass diese Alleingesellschafterin der W-GmbH wurde. Dadurch erlosch die GbR.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit einem weiteren notariell beurkundeten Vertrag vom 10. August 1992 &uuml;bertrug die M-GmbH ihr Verm&ouml;gen als Ganzes mit allen Rechten und Pflichten unter Ausschluss der Abwicklung gem&auml;&szlig; &sect; 19 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 des Gesetzes &uuml;ber die Kapitalerh&ouml;hung aus Gesellschaftsmitteln und &uuml;ber die Verschmelzung von Gesellschaften mit beschr&auml;nkter Haftung (KapErhG) auf die W-GmbH im Wege der Verschmelzung durch Aufnahme. Neue Anteile wurden nach &sect; 1 des Verschmelzungsvertrages nicht gew&auml;hrt, &quot;weil die Gesch&auml;ftsanteile der W-GmbH zu 100 % der M-GmbH geh&ouml;ren (&sect; 23 Abs. 1 Satz 3 KapErhG)&quot;. Die &Uuml;bernahme des Verm&ouml;gens der M-GmbH erfolgte im Innenverh&auml;ltnis zum 1. Januar 1992, 0.00 Uhr. Die Verschmelzung wurde im Handelsregister eingetragen. Die W-GmbH wurde &#8211;wie im Verschmelzungsvertrag vereinbart&#8211; in V-GmbH umfirmiert.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das FA setzte den einheitlichen Gewerbesteuermessbetrag f&uuml;r 1992 (Streitjahr) gegen&uuml;ber der Kl&auml;gerin erkl&auml;rungsgem&auml;&szlig; unter dem Vorbehalt der Nachpr&uuml;fung fest. Dabei legte es einen Gewerbeertrag der Organgesellschaft in H&ouml;he von 0 DM zugrunde. In einer Anlage zur Gewerbesteuererkl&auml;rung hatte die Kl&auml;gerin hierzu folgende Erl&auml;uterung abgegeben: &quot;Da die Organgesellschaft V-GmbH ihren positiven Gewerbeertrag noch mit einem eigenen Gewerbeverlust-Vortrag verrechnen konnte, ist bei der Organtr&auml;gerin in 1992 weder eine Hinzurechnung noch eine K&uuml;rzung vorzunehmen.&quot;      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Im Anschluss an eine Au&szlig;enpr&uuml;fung vertrat das FA hingegen die Auffassung, der Gewerbeertrag der V-GmbH sei mangels Unternehmer- und Unternehmensidentit&auml;t nicht gem&auml;&szlig; &sect; 10a des Gewerbesteuergesetzes (GewStG) um den zugunsten der GbR festgestellten vortragsf&auml;higen Gewerbeverlust zu k&uuml;rzen. Dementsprechend ber&uuml;cksichtigte das FA in einem ge&auml;nderten Gewerbesteuermessbescheid nunmehr einen Gewerbeertrag der Organgesellschaft in H&ouml;he von 725 158 DM. Den Einspruch der Kl&auml;gerin wies das FA als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ck.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Klage, mit der die Kl&auml;gerin weiterhin die Ber&uuml;cksichtigung eines Gewerbeertrags der Organgesellschaft von 0 DM begehrte, hatte hingegen mit den in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2006, 580 ver&ouml;ffentlichten Gr&uuml;nden Erfolg.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Mit der Revision r&uuml;gt das FA die Verletzung materiellen Rechts.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das FA beantragt sinngem&auml;&szlig;,      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table style=\"margin-left:36\"pt>\n<tr>\n<td>                        das angefochtene Urteil aufzuheben und die Klage abzuweisen.          <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table style=\"margin-left:36\"pt>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;gerin beantragt,      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table style=\"margin-left:36\"pt>\n<tr>\n<td>                        die Revision zur&uuml;ckzuweisen.          <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table style=\"margin-left:36\"pt>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                II. Die Revision des FA ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Abweisung der Klage (&sect; 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Entgegen der Auffassung des Finanzgerichts (FG) steht der Kl&auml;gerin die K&uuml;rzung des Gewerbeertrags um die geltend gemachten Gewerbeverluste ihrer Organgesellschaft nach &sect; 10a GewStG nicht zu.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Gem&auml;&szlig; &sect; 10a Satz 1 GewStG wird der ma&szlig;gebende Gewerbeertrag um die Fehlbetr&auml;ge gek&uuml;rzt, die sich bei der Ermittlung des ma&szlig;gebenden Gewerbeertrags f&uuml;r die vorangegangenen Erhebungszeitr&auml;ume nach den Vorschriften der &sect;&sect; 7 bis 10 GewStG ergeben haben, soweit die Fehlbetr&auml;ge nicht bei der Ermittlung des Gewerbeertrags f&uuml;r die vorangegangenen Erhebungszeitr&auml;ume ber&uuml;cksichtigt worden sind.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                a) Die K&uuml;rzung des Gewerbeertrags setzt nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs (BFH) sowohl Unternehmeridentit&auml;t als auch Unternehmensidentit&auml;t voraus (z.B. Beschluss des Gro&szlig;en Senats des BFH vom 3. Mai 1993 GrS 3\/92, BFHE 171, 246, BStBl II 1993, 616; BFH-Urteil vom 6. September 2000 IV R 69\/99, BFHE 193, 151, BStBl II 2001, 731). Unternehmeridentit&auml;t bedeutet, dass der Steuerpflichtige, der den Gewerbeverlust in Anspruch nimmt, diesen zuvor in eigener Person erlitten haben muss. Unternehmensidentit&auml;t bedeutet, dass der Gewerbeverlust bei demselben Gewerbebetrieb entstanden sein muss, dessen Gewerbeertrag in dem ma&szlig;geblichen Erhebungszeitraum gek&uuml;rzt werden soll (BFH-Urteil vom 14. M&auml;rz 2006 I R 1\/04, BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549, m.w.N.). Dabei ist unter Gewerbebetrieb die tats&auml;chlich ausge&uuml;bte gewerbliche Bet&auml;tigung zu verstehen (&sect; 2 Abs. 1 Satz 2 GewStG i.V.m. &sect; 15 Abs. 2 des Einkommensteuergesetzes &#8211;EStG&#8211;). Ob diese die gleiche geblieben ist, muss nach dem Gesamtbild der T&auml;tigkeit unter Ber&uuml;cksichtigung ihrer wesentlichen Merkmale beurteilt werden, wie insbesondere der Art der Bet&auml;tigung, dem Kunden- und Lieferantenkreis, der Arbeitnehmerschaft, der Gesch&auml;ftsleitung, den Betriebsst&auml;tten sowie der Zusammensetzung des Aktivverm&ouml;gens (BFH-Urteile vom 14. September 1993 VIII R 84\/90, BFHE 174, 233, BStBl II 1994, 764, und vom 12. Januar 1978 IV R 26\/73, BFHE 124, 348, BStBl II 1978, 348).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                b) Die vorgenannten Grunds&auml;tze sind auch bei organschaftlich verbundenen Unternehmen zu beachten (BFH-Urteile in BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549, und vom 29. August 2000 VIII R 1\/00, BFHE 194, 217, BStBl II 2001, 114). Allerdings gilt im Rahmen der gewerbesteuerrechtlichen Organschaft die Besonderheit, dass Verluste der Organgesellschaft, die w&auml;hrend der Dauer der Organschaft entstanden sind, auch nach deren Beendigung nur von dem ma&szlig;gebenden Gewerbeertrag des Organtr&auml;gers abgesetzt werden k&ouml;nnen (BFH-Urteile vom 27. Juni 1990 I R 183\/85, BFHE 161, 157, BStBl II 1990, 916, und in BFHE 194, 217, BStBl II 2001, 114).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                aa) Nach &sect; 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG gelten Kapitalgesellschaften, die derart in ein anderes inl&auml;ndisches gewerbliches Unternehmen eingegliedert sind, dass die Voraussetzungen des &sect; 14 Nr. 1 und Nr. 2 des K&ouml;rperschaftsteuergesetzes (KStG) erf&uuml;llt sind, als Betriebsst&auml;tten des anderen Unternehmens. Trotz dieser Fiktion bilden die eingegliederten Kapitalgesellschaften (Organgesellschaften) und das andere Unternehmen (Organtr&auml;ger) kein einheitliches Unternehmen. Sie bleiben vielmehr selbst&auml;ndige Gewerbebetriebe, die einzeln f&uuml;r sich bilanzieren und deren Gewerbeertr&auml;ge getrennt zu ermitteln sind (sog. eingeschr&auml;nkte Einheitstheorie, BFH-Urteil vom 28. Oktober 1999 I R 79\/98, BFH\/NV 2000, 745, m.w.N.). Die Organschaft f&uuml;hrt jedoch dazu, dass die pers&ouml;nliche Gewerbesteuerpflicht der Organgesellschaften f&uuml;r die Dauer der Organschaft dem Organtr&auml;ger zugerechnet wird. Deshalb wird der einheitliche Gewerbesteuermessbetrag f&uuml;r die zum Organkreis geh&ouml;renden Gewerbebetriebe &#8211;also f&uuml;r die Gewerbebetriebe des Organtr&auml;gers und der Organgesellschaften&#8211; allein gegen&uuml;ber dem Organtr&auml;ger festgesetzt (st&auml;ndige Rechtsprechung, z.B. BFH-Urteile in BFHE 161, 157, BStBl II 1990, 916, und in BFHE 194, 217, BStBl II 2001, 114).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                In Bezug auf den Verlustabzug nach &sect; 10a GewStG folgt daraus, dass unter dem &quot;ma&szlig;gebenden Gewerbeertrag&quot; nur derjenige verstanden werden kann, der gegen&uuml;ber dem Organtr&auml;ger festzusetzen ist. Ergibt sich bei der Ermittlung des &quot;ma&szlig;gebenden Gewerbeertrags&quot; ein Fehlbetrag, so ist dieser Fehlbetrag als ein solcher des Organtr&auml;gers zu behandeln. Nur er ist deshalb zum Verlustabzug berechtigt (BFH-Urteil vom 27. Juni 1990 I R 158\/87, BFH\/NV 1991, 116). Diese Rechtsfolge ergibt sich auch aus &sect; 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG. Als fingierter Betriebsst&auml;tte des Organtr&auml;gers ist der Organgesellschaft die F&auml;higkeit genommen, selbst Gewerbetreibender i.S. von &sect; 10a GewStG zu sein. Die an die Existenz einer Betriebsst&auml;tte ankn&uuml;pfenden Gewerbesteuerfolgen setzen insoweit nur beim Organtr&auml;ger ein (BFH-Urteil in BFH\/NV 1991, 116). Demnach m&uuml;ssen die Voraussetzungen der Unternehmens- und Unternehmeridentit&auml;t jeweils in Bezug auf den Organtr&auml;ger erf&uuml;llt sein. Auf die Organgesellschaft kommt es insoweit nicht an.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                bb) Gewerbesteuerrechtlich besteht mangels einer entsprechenden Rechtsgrundlage auch keine M&ouml;glichkeit, einen w&auml;hrend der Organschaft erwirtschafteten und nicht ausgeglichenen Verlust bei Beendigung der Organschaft zwischen den Unternehmen des Organkreises aufzuteilen. &sect; 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG hat &#8211;wie zuvor dargelegt&#8211; zur Folge, dass ein w&auml;hrend der Organschaft erwirtschafteter Verlust gewerbesteuerrechtlich als Betriebsst&auml;ttenverlust des Organtr&auml;gers zu behandeln ist. Die Aufteilung der Verluste bei Beendigung der Organschaft w&uuml;rde deshalb eine Vorschrift voraussetzen, die die Fiktion des &sect; 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG (r&uuml;ckwirkend) wieder aufhebt oder aber die Aufteilung des Gewerbeverlusts auf die einzelnen Unternehmen vorschreibt. An einer solchen Vorschrift fehlt es jedoch (BFH-Urteile in BFHE 161, 157, BStBl II 1990, 916, und in BFH\/NV 1991, 116).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                c) Bei einer sog. Mehrm&uuml;tterorganschaft ist die GbR Organtr&auml;ger, so dass im Hinblick auf die K&uuml;rzung des Gewerbeertrags nach &sect; 10a GewStG das Unternehmen der GbR und die an ihr beteiligten Unternehmer ma&szlig;geblich sind. Dies ergibt sich aus &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 i.V.m. &sect; 14 Abs. 2 Satz 1 KStG 1999, jeweils i.d.F. des Gesetzes zur Fortentwicklung des Unternehmenssteuerrechts (UntStFG) vom 20. Dezember 2001 (BGBl I 2001, 3858, BStBl I 2002, 35).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                &sect; 14 Abs. 2 Satz 1 KStG 1999 bestimmt, dass, soweit sich mehrere gewerbliche Unternehmen i.S. von &sect; 14 Abs. 1 Nr. 2 KStG 1999, die gemeinsam im Verh&auml;ltnis zur Organgesellschaft die Voraussetzung der finanziellen Eingliederung gem&auml;&szlig; &sect; 14 Abs. 1 Nr. 1 KStG 1999 erf&uuml;llen, in der Rechtsform einer Personengesellschaft lediglich zum Zwecke der einheitlichen Willensbildung gegen&uuml;ber der Organgesellschaft zusammenschlie&szlig;en, die Personengesellschaft als gewerbliches Unternehmen anzusehen ist, wenn jeder Gesellschafter der Personengesellschaft im &Uuml;brigen ein gewerbliches Unternehmen unterh&auml;lt. F&uuml;r das Gewerbesteuerrecht bestimmt &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999, dass in einem solchen Fall die Personengesellschaft Organtr&auml;ger ist. &sect; 14 Abs. 2 KStG 1999 und &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 gelten gem&auml;&szlig; &sect; 34 Abs. 9 Nr. 1 KStG (bislang: &sect; 34 Abs. 6 Nr. 1 KStG 1999) bzw. &sect; 36 Abs. 2 Satz 4 GewStG (bislang: &sect; 36 Abs. 2 Satz 2 GewStG 1999) auch f&uuml;r das Streitjahr 1992.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die genannten Vorschriften sind verfassungsgem&auml;&szlig;. Der Senat nimmt insoweit Bezug auf die Ausf&uuml;hrungen des BFH-Urteils in BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549 (unter II.4. und 7. der Gr&uuml;nde) und des Beschlusses des Bundesverfassungsgerichts vom 15. Oktober 2008&nbsp;&nbsp;1 BvR 1138\/06 (juris, unter III. der Gr&uuml;nde), denen er sich anschlie&szlig;t.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                d) Entgegen der Auffassung des FG beziehen sich &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 und &sect; 14 Abs. 2 KStG 1999 nicht nur auf die laufende Besteuerung im Rahmen einer bestehenden Organschaft.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Weder aus dem Wortlaut noch aus der Systematik der genannten Bestimmungen ergibt sich eine solche Einschr&auml;nkung. Anders als das FG meint, spricht auch die Entstehungsgeschichte nicht f&uuml;r eine einschr&auml;nkende Auslegung (vgl. BFH-Urteil in BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549, unter II.6. der Gr&uuml;nde).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Anlass der Gesetzes&auml;nderung war die &Auml;nderung der Rechtsprechung durch die BFH-Urteile vom 9. Juni 1999 I R 43\/97 (BFHE 189, 518, BStBl II 2000, 695) und I R 37\/98 (BFH\/NV 2000, 347). Der BFH hat in den genannten Entscheidungen &#8211;abweichend von der langj&auml;hrigen Rechtspraxis&#8211; die Auffassung vertreten, bei einer Mehrm&uuml;tterorganschaft seien die jeweiligen Muttergesellschaften und nicht die Willensbildungs-GbR Organtr&auml;ger. Demgegen&uuml;ber hat der Gesetzgeber mit &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 i.V.m. &sect; 14 Abs. 2 KStG 1999 die vor den BFH-Urteilen in BFHE 189, 518, BStBl II 2000, 695 und in BFH\/NV 2000, 347 bestehende Rechtspraxis aufgegriffen und festgeschrieben. Dies legt den Schluss nahe, dass insbesondere auch die den vorgenannten BFH-Urteilen zugrunde liegende Problematik von der Gesetzes&auml;nderung erfasst werden sollte bzw. dass sich andernfalls eine entsprechende Einschr&auml;nkung entweder unmittelbar aus dem Gesetz ergeben m&uuml;sste oder doch zumindest aus den Gesetzesmaterialien. Das BFH-Urteil in BFHE 189, 518, BStBl II 2000, 695 betraf &#8211;wie der Streitfall&#8211; einen Sachverhalt, bei dem nach Erl&ouml;schen der Willensbildungs-GbR die K&uuml;rzung des Gewerbeertrags gem&auml;&szlig; &sect; 10a GewStG um Verluste aus Erhebungszeitr&auml;umen begehrt wurde, in denen die GbR noch bestanden hatte.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                In dem Gesetzentwurf der Bundesregierung zu &sect; 2 Abs. 2 GewStG 1999 hei&szlig;t es, mit der Gesetzes&auml;nderung solle sichergestellt werden, &quot;dass im Fall der Mehrm&uuml;tterorganschaft der Organkreis bei der BGB-Gesellschaft endet und Ergebnisse der Organgesellschaft gewerbesteuerlich nicht den hinter der BGB-Gesellschaft stehenden Gesellschaftern zugerechnet werden&quot; (BTDrucks 14\/6882, S. 41). Der Gesetzentwurf nimmt au&szlig;erdem ohne jede Einschr&auml;nkung Bezug auf das BFH-Urteil in BFHE 189, 518, BStBl II 2000, 695 (BTDrucks 14\/6882, S. 41) und damit auf die &#8211;auch dem Streitfall zugrunde liegende&#8211; Konstellation einer beendeten Mehrm&uuml;tterorganschaft. Dies entspricht letztlich auch dem Sinn und Zweck von &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999, den urspr&uuml;nglichen Rechtszustand wiederherzustellen und demgem&auml;&szlig; eine Zurechnung von Gewerbeertr&auml;gen und -verlusten der Organgesellschaft an die an der GbR beteiligten Unternehmen insbesondere auch f&uuml;r den Fall der Beendigung der Organschaft (s.o. II.1.b bb) auszuschlie&szlig;en.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                e) Nach den vorgenannten Ma&szlig;st&auml;ben sind die Verluste, die im Rahmen der zwischenzeitlich beendeten Mehrm&uuml;tterorganschaft entstanden sind, nicht bei der Kl&auml;gerin nach &sect; 10a GewStG zu ber&uuml;cksichtigen. Es fehlt jedenfalls an der erforderlichen Unternehmensidentit&auml;t.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die GbR war mit der W-GmbH organschaftlich verbunden. Die von der W-GmbH erwirtschafteten Verluste sind der GbR als Organtr&auml;ger (&sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 i.V.m. &sect; 14 Abs. 2 Satz 1 KStG 1999) zuzurechnen und k&ouml;nnen auch nach Beendigung der Organschaft nur von dem ma&szlig;gebenden Gewerbeertrag der GbR abgesetzt werden. Die sich aus &sect; 10a GewStG ergebende Voraussetzung der Unternehmensidentit&auml;t muss dementsprechend in Bezug auf die GbR erf&uuml;llt sein und nicht &#8211;wie das FG gemeint hat&#8211; in Bezug auf die gewerbliche T&auml;tigkeit ihrer Gesellschafter. Da gem&auml;&szlig; &sect; 2 Abs. 2 Satz 3 GewStG 1999 die Personengesellschaft Organtr&auml;ger ist, muss die Unternehmensidentit&auml;t gerade im Hinblick auf die Personengesellschaft bestimmt werden; die an ihr beteiligten Gesellschafter werden hingegen abgeschirmt. Diese gesetzliche Folge darf nicht im Wege eines Durchgriffs auf die unternehmerische T&auml;tigkeit eines der an der Personengesellschaft beteiligten Gesellschafter umgangen werden (BFH-Urteil in BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549, unter II.9.b bb der Gr&uuml;nde).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Gewerbebetrieb der M-GmbH (nunmehr V-GmbH), auf den insoweit abgestellt werden muss (vgl. BFH-Urteil in BFHE 213, 38, BStBl II 2006, 549, unter II.9.a und b der Gr&uuml;nde, sowie BFH-Beschluss vom 22. November 2006 I B 85\/05, BFH\/NV 2007, 729, unter II.1.b der Gr&uuml;nde, zur Beteiligung der Organ- und nicht der Organtr&auml;gergesellschaft am Verlustfeststellungsverfahren), war jedoch nicht identisch mit dem Gewerbebetrieb der GbR. Die GbR war nach den Feststellungen der Vorinstanz (&sect; 118 Abs. 2 FGO) eine reine Innengesellschaft ohne eigenen Gesch&auml;ftsbetrieb und ohne eigene gewerbliche Bet&auml;tigung. Ihre Funktion beschr&auml;nkte sich darauf, die einheitliche Willensbildung ihrer Gesellschafter gegen&uuml;ber der Organgesellschaft (W-GmbH) zu sichern. Als gewerbliches Unternehmen hat sie lediglich kraft gesetzlicher Fiktion (&sect; 14 Abs. 2 Satz 1 KStG 1999) gegolten, und zwar im Hinblick darauf, dass die in ihr zusammengeschlossenen Gesellschaften ihrerseits gewerbliche Unternehmen unterhalten haben. Durch das Zusammentreffen dieser Merkmale wurde das Gesamtbild der T&auml;tigkeit der GbR wesentlich gepr&auml;gt. Diese Merkmale finden sich bei der M-GmbH (V-GmbH) nicht wieder.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. Das Urteil der Vorinstanz entspricht den vorgenannten Grunds&auml;tzen nicht. Es ist deshalb aufzuheben. Die Klage ist abzuweisen, da der Kl&auml;gerin der begehrte Verlustabzug nicht zusteht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 27.11.2008, IV R 72\/06 Gewerbesteuerrechtlicher Verlustabzug bei Mehrm&uuml;tterorganschaft Tatbestand &nbsp; 1&nbsp; I. Zwischen der Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagten (Kl&auml;gerin), einer GmbH &#038; Co. KG, als Organtr&auml;gerin und der M-GmbH als Organgesellschaft bestand eine gewerbesteuerrechtliche Organschaft mit Gewinnabf&uuml;hrungsvertrag. 2&nbsp; Die M-GmbH und die W-KG waren bis zum 31. 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