{"id":16355,"date":"2012-12-19T14:22:09","date_gmt":"2012-12-19T12:22:09","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=16355"},"modified":"2012-12-19T14:22:09","modified_gmt":"2012-12-19T12:22:09","slug":"x-b-247-07-nichtzulassungsbeschwerde-geldzahlung-als-betriebsausgabe-divergenz-sachaufklaerungspflicht-und-zeugenvernehmung-ueber-eine-rechtsfrage-rechtliches-gehoer-ueberraschungsentscheidung-greifba","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/x-b-247-07-nichtzulassungsbeschwerde-geldzahlung-als-betriebsausgabe-divergenz-sachaufklaerungspflicht-und-zeugenvernehmung-ueber-eine-rechtsfrage-rechtliches-gehoer-ueberraschungsentscheidung-greifba\/","title":{"rendered":"X&nbsp;B&nbsp;247\/07 &#8211; Nichtzulassungsbeschwerde: Geldzahlung als Betriebsausgabe &#8211; Divergenz &#8211; Sachaufkl&auml;rungspflicht und Zeugenvernehmung &uuml;ber eine Rechtsfrage &#8211; rechtliches Geh&ouml;r &#8211; &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; greifbar gesetzwidrige Entscheidung"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 23.10.2008, X B 247\/07<\/p>\n<p class=\"titel\">Nichtzulassungsbeschwerde: Geldzahlung als Betriebsausgabe &#8211; Divergenz &#8211; Sachaufkl&auml;rungspflicht und Zeugenvernehmung &uuml;ber eine Rechtsfrage &#8211; rechtliches Geh&ouml;r &#8211; &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; greifbar gesetzwidrige Entscheidung<\/p>\n<p class=\"gruende\">Gr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Beschwerde des Kl&auml;gers und Beschwerdef&uuml;hrers (Kl&auml;ger) hat keinen Erfolg. Keiner der nach &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2 und 3 der Finanzgerichtsordnung (FGO) geltend gemachten Revisionszulassungsgr&uuml;nde liegt vor.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Kl&auml;ger war als Makler und Gesellschafter-Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer einer GmbH t&auml;tig gewesen. Aus dieser T&auml;tigkeit waren Verbindlichkeiten entstanden. F&uuml;r deren Absicherung hatte sich im Jahr 1983 ein B&uuml;rge verpflichtet, der 1986 in Anspruch genommen wurde. In den Jahren 1995, 1996 und 1997 leistete der Kl&auml;ger Zahlungen an den B&uuml;rgen. Im Zuge einer Betriebspr&uuml;fung f&uuml;r die Jahre 1995 bis 1997 begr&uuml;ndete er die Zahlungen mit der Erkl&auml;rung, sie seien geleistet worden, um eine Ende 1998 beantragte Erlaubnis nach &sect; 34c der Gewerbeordnung (GewO) zu erlangen, nachdem er die fr&uuml;here Erlaubnis 1987 zur&uuml;ckgegeben habe. Der Beklagte und Beschwerdegegner (das Finanzamt) erkannte die Zahlungen nicht als Betriebsausgaben nach &sect; 4 Abs. 4 des Einkommensteuergesetzes (EStG) an. Die gegen die entsprechenden Einkommensteuerbescheide gerichtete Klage war vom Finanzgericht (FG) mit Urteil vom 10. Mai 2005&nbsp;&nbsp;6 K 498\/01 E abgewiesen und die dagegen eingelegte Nichtzulassungsbeschwerde vom Bundesfinanzhof (BFH) mit Beschluss vom 9. Februar 2006 X B 107\/05 (BFH\/NV 2006, 938) als unzul&auml;ssig verworfen worden.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Der Kl&auml;ger sieht in dem angefochtenen Urteil, mit dem seine Klage gegen die Gewerbesteuermessbescheide abgewiesen wurde, eine Abweichung von mehreren Urteilen des BFH (Urteile vom 22. September 1959 I 55\/59; vom 2. September 1965 I 390\/60; vom 18. April 1972 VIII R 12\/66; vom 18. Oktober 2007 VI R 42\/04) und einem Urteil des FG D&uuml;sseldorf vom 18. Dezember 1979 II 539\/77 L. In diesen Entscheidungen sei anerkannt worden, dass Ausgaben eines Steuerpflichtigen zur Abwendung einer Gef&auml;hrdung seines Rufes als ehrlicher Kaufmann Betriebsausgaben sein k&ouml;nnen. Dagegen beruhe das angefochtene Urteil auf dem davon abweichenden Rechtssatz, rechtstreues Verhalten, das sich auch im Tilgen eingegangener Verbindlichkeiten zeigen k&ouml;nne, sei stets Ausfluss der allgemeinen Lebensf&uuml;hrung und damit nicht betrieblich veranlasst.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Kl&auml;ger hat zwar die formalen Anforderungen an die R&uuml;ge der Divergenz erf&uuml;llt. Er hat Rechtss&auml;tze herausgearbeitet und sie einander gegen&uuml;ber gestellt und zudem die Entscheidungen mit Datum und Aktenzeichen genau benannt. Er hat allerdings au&szlig;er Acht gelassen, dass in den behaupteten Divergenzentscheidungen die Aufwendungen jeweils get&auml;tigt wurden, um Gefahren f&uuml;r eine laufende T&auml;tigkeit abzuwenden. Dagegen gibt der Kl&auml;ger als Motiv f&uuml;r seine Zahlungen an, sich mit ihnen durch den Erwerb einer Erlaubnis nach &sect; 34c GewO die Basis f&uuml;r eine k&uuml;nftige Erwerbsquelle zu schaffen. Die sich daraus ergebende Unterschiedlichkeit der zu beurteilenden Sachverhalte schlie&szlig;t die Annahme einer Divergenz aus (vgl. Gr&auml;ber\/Ruban, Finanzgerichtsordnung, 6. Aufl., &sect; 115 Rz 53). Der vom Kl&auml;ger gezogene Schluss, wenn schon Zahlungen zur Rettung des Rufes als Kaufmann im Rahmen eines laufenden Gewerbebetriebs als Betriebsausgaben anzuerkennen seien, dann m&uuml;sse dies erst recht gelten, wenn mit den Zahlungen die Basis f&uuml;r eine k&uuml;nftige T&auml;tigkeit geschaffen werden solle, beseitigt die bestehende Abweichung im Sachverhalt nicht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. Der Kl&auml;ger r&uuml;gt die Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht des FG (&sect; 76 Abs. 1 FGO), weil das FG trotz des in der m&uuml;ndlichen Verhandlung wiederholten Beweisantrags die vom Kl&auml;ger angebotenen Beweise zum Nachweis der ausschlie&szlig;lichen betrieblichen Veranlassung der Zahlungen nicht erhoben habe. Die R&uuml;ge greift nicht durch.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Aufwendungen sind dann als durch eine Einkunftsart und damit betrieblich veranlasst anzusehen, wenn sie hierzu in einem steuerrechtlich anzuerkennenden wirtschaftlichen Zusammenhang stehen. Daf&uuml;r sind die &#8211;wertende&#8211; Beurteilung des die betreffenden Aufwendungen &quot;ausl&ouml;senden Moments&quot; und die Zuweisung dieses ma&szlig;geblichen Bestimmungsgrundes zur einkommensteuerrechtlich relevanten Erwerbssph&auml;re ma&szlig;geblich (vgl. Senatsbeschluss in BFH\/NV 2006, 938). Somit ist die Frage, ob eine Zahlung betrieblich oder privat veranlasst ist, eine Rechtsfrage. Sie wird durch eine rechtliche Wertung beantwortet und nicht durch Bekundungen eines Zeugen. Infolgedessen konnte das FG von der beantragten Zeugenvernehmung absehen, weil sie f&uuml;r die zu entscheidende Frage unerheblich war (vgl. Gr&auml;ber\/ Stapperfend, a.a.O., &sect; 76 Rz 26, m.w.N. aus der Rechtsprechung). Zum einen war unstreitig, dass die Verbindlichkeiten, die der Kl&auml;ger tilgte, in seiner fr&uuml;heren Erwerbst&auml;tigkeit begr&uuml;ndet waren. Zum anderen h&auml;tte die Aussage des B&uuml;rgen als Gl&auml;ubiger des Anspruchs nach &sect; 774 des B&uuml;rgerlichen Gesetzbuchs, er h&auml;tte dem Kl&auml;ger ohne die Tilgung der Schulden einen Neubeginn als Makler unm&ouml;glich machen k&ouml;nnen, die vom FG anzustellende steuerrechtliche W&uuml;rdigung und Wertung der Zahlungen weder ersetzt noch er&uuml;brigt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Der Kl&auml;ger r&uuml;gt die Verletzung seines Anspruchs auf rechtliches Geh&ouml;r (&sect; 96 Abs. 2 FGO). Das FG habe gegen den Grundsatz des fairen Verfahrens und gegen das Verbot einer &Uuml;berraschungsentscheidung versto&szlig;en. Es habe seine Entscheidung auf &sect; 12 Nr. 1 Satz 2 EStG gest&uuml;tzt, obwohl dieser Aspekt im laufenden Rechtsstreit nie angesprochen worden sei und das FG auf diesen Gesichtspunkt auch nicht hingewiesen habe. Das Vorbringen rechtfertigt nicht die Annahme eines Verfahrensfehlers.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Ist die Qualifizierung einer Aufwendung als Betriebsausgabe streitig, liegt die Frage nahe, ob sie betrieblich oder privat veranlasst ist. Stellt sich diese Frage, so kommt zwangsl&auml;ufig &sect; 12 Nr. 1 Satz 2 EStG in den Blick, ohne dass die gesetzliche Bestimmung ausdr&uuml;cklich genannt werden muss. Entgegen der Ansicht des Kl&auml;gers war dies bereits im Verfahren gegen die Einkommensteuerbescheide der Fall, wie dem Senatsbeschluss in BFH\/NV 2006, 938 &uuml;ber die Nichtzulassungsbeschwerde des Kl&auml;gers gegen das in jenem Verfahren erlassene Urteil des FG zu entnehmen ist. In dem Beschluss sind die Abgrenzung zu Aufwendungen, die &quot;nicht oder in nur unbedeutenden Ma&szlig;e auf privaten, der Lebensf&uuml;hrung des Steuerpflichtigen zuzurechnenden Umst&auml;nden beruhen&quot; und damit die Kriterien des &sect; 12 Nr. 1 Satz 2 EStG ausdr&uuml;cklich angesprochen. Der bereits im Verwaltungs- und in beiden Klageverfahren fachkundig vertretene Kl&auml;ger musste sich somit darauf einstellen, dass diesem Gesichtspunkt, der bei der zu beurteilenden Streitfrage schon von der Sache her keinesfalls fern liegt, im Verfahren gegen die Gewerbesteuermessbescheide ebenfalls Bedeutung zukommt (vgl. dazu BFH-Beschluss vom 20. August 1998 XI B 110\/95, BFH\/NV 1999, 329, und Senatsbeschluss vom 2. April 2002 X B 56\/01, BFH\/NV 2002, 947).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                4. Mit dem Vorbringen, das FG habe gegen Denkgesetze versto&szlig;en, r&uuml;gt der Kl&auml;ger einen materiellen Rechtsfehler (Gr&auml;ber\/ Ruban, a.a.O., &sect; 115 Rz 83). Ein solcher rechtfertigt die Zulassung der Revision allenfalls dann, wenn das angefochtene Urteil greifbar gesetzwidrig ist.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                a) Zwar ist anerkannt, dass eine Entscheidung des BFH zur Sicherung der Einheitlichkeit der Rechtsprechung i.S. des &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2 2. Alternative FGO erforderlich sein kann, wenn ein Urteil an gravierenden Rechtsanwendungsfehlern leidet und deshalb greifbar gesetzwidrig ist.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                b) Die Annahme einer greifbar gesetzwidrigen Entscheidung muss jedoch auf ganz au&szlig;ergew&ouml;hnliche Fallgestaltungen beschr&auml;nkt bleiben (Senatsbeschluss vom 22. Oktober 1998 X B 163\/98, BFH\/NV 1999, 504). So kann eine greifbare Gesetzwidrigkeit bejaht werden, wenn eine Entscheidung jeglicher gesetzlichen Grundlage entbehrt, auf einer Gesetzesauslegung beruht, die offensichtlich Wortlaut und Gesetzeszweck widerspricht und die eine Gesetzesanwendung zur Folge hat, die durch das Gesetz ersichtlich ausgeschlossen werden sollte, oder wenn das FG eine offensichtlich einschl&auml;gige entscheidungserhebliche Vorschrift &uuml;bersehen oder eine solche Vorschrift v&ouml;llig unvertretbar ausgelegt hat. Nach Auffassung des beschlie&szlig;enden Senats beruht nur in solchen F&auml;llen die Entscheidung auf einem gravierenden, unertr&auml;glichen und au&szlig;erdem offenkundigen, d.h. ohne Weiteres erkennbaren Rechtsversto&szlig;, so dass sie als mit der vorliegenden Rechtsprechung schlechthin unvereinbar und an einem so schweren Rechtsfehler leidend angesehen werden kann, dass sie bei verst&auml;ndiger W&uuml;rdigung unter keinem rechtlichen Gesichtspunkt vertretbar erscheinen kann (Senatsbeschluss vom 1. April 2008 X B 154\/04, BFH\/NV 2008, 1116).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign=top>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                c) Davon kann bei dem angefochtenen Urteil nicht die Rede sein. Das FG hat die im Streitfall ma&szlig;gebliche Frage, ob die geltend gemachten Aufwendungen der betrieblichen oder der privaten Sph&auml;re zuzuordnen sind, nach den vom Gesetz und der Rechtsprechung vorgegebenen Ma&szlig;st&auml;ben beurteilt. Seine &Uuml;berlegung, rechtstreues Verhalten, das sich auch im Tilgen eingegangener Verbindlichkeiten zeigen k&ouml;nne, sei stets Ausfluss der allgemeinen Lebensf&uuml;hrung, muss im gegebenen Zusammenhang gesehen werden. Er ist dadurch gekennzeichnet, dass es sich bei den fraglichen Zahlungen um die Tilgung von Verbindlichkeiten handelte, die in der Vergangenheit begr&uuml;ndet wurden und durch die k&uuml;nftige T&auml;tigkeit des Kl&auml;gers bei wertender Betrachtung weder verursacht noch veranlasst waren. Nur wenn die Aussage des FG aus ihrem Zusammenhang gel&ouml;st wird, wirft sie die vom Kl&auml;ger aufgeworfene Frage nach ihrer Schl&uuml;ssigkeit und der vom Kl&auml;ger angef&uuml;hrten Konsequenz auf, dass dann jede Betriebsausgabe ausgeschlossen w&auml;re. Eine solche isolierte Betrachtung wird der Sache jedoch nicht gerecht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 23.10.2008, X B 247\/07 Nichtzulassungsbeschwerde: Geldzahlung als Betriebsausgabe &#8211; Divergenz &#8211; Sachaufkl&auml;rungspflicht und Zeugenvernehmung &uuml;ber eine Rechtsfrage &#8211; rechtliches Geh&ouml;r &#8211; &Uuml;berraschungsentscheidung &#8211; greifbar gesetzwidrige Entscheidung Gr&uuml;nde &nbsp; 1&nbsp; Die Beschwerde des Kl&auml;gers und Beschwerdef&uuml;hrers (Kl&auml;ger) hat keinen Erfolg. 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