{"id":17325,"date":"2012-12-10T15:46:10","date_gmt":"2012-12-10T13:46:10","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=17325"},"modified":"2012-12-10T15:46:10","modified_gmt":"2012-12-10T13:46:10","slug":"i-r-26-06-ausschluss-der-kapitalertragsteuererstattung-gemaess-par-50d-abs-1a-estg-1990-idf-des-stmbg-durchleitung-inlaendischer-einnahmen-durch-eine-auslaendische-basisgesellschaft-gestaltungsmissbra","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-26-06-ausschluss-der-kapitalertragsteuererstattung-gemaess-par-50d-abs-1a-estg-1990-idf-des-stmbg-durchleitung-inlaendischer-einnahmen-durch-eine-auslaendische-basisgesellschaft-gestaltungsmissbra\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;26\/06 &#8211; Ausschluss der Kapitalertragsteuererstattung gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG &#8211; Durchleitung inl&auml;ndischer Einnahmen durch eine ausl&auml;ndische Basisgesellschaft &#8211; Gestaltungsmissbrauch"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.1.2008, I R 26\/06<\/p>\n<p class=\"titel\">Ausschluss der Kapitalertragsteuererstattung gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG &#8211; Durchleitung inl&auml;ndischer Einnahmen durch eine ausl&auml;ndische Basisgesellschaft &#8211; Gestaltungsmissbrauch<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>1. &sect; 42 AO wird durch die spezielle Vorschrift zur Vermeidung von Missbr&auml;uchen in &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG abschlie&szlig;end verdr&auml;ngt (Anschluss an und Abgrenzung zum Senatsurteil vom 29. Oktober 1997 I R 35\/96, BFHE 184, 476, BStBl II 1998, 235).<\/p>\n<p>2. Die tatbestandlichen Voraussetzungen daf&uuml;r, die Erstattung von Kapitalertragsteuer nach &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG zu versagen, m&uuml;ssen kumulativ vorliegen (Best&auml;tigung des Senatsurteils vom 31. Mai 2005 I R 74, 88\/04, BFHE 210, 117, BStBl II 2006, 118; Abweichung vom BMF-Schreiben vom 30. Januar 2006, BStBl I 2006, 166).<\/p>\n<p>3. Werden im Inland erzielte Einnahmen zur Vermeidung inl&auml;ndischer Steuern durch eine ausl&auml;ndische Basisgesellschaft in der Rechtsform einer Kapitalgesellschaft &quot;durchgeleitet&quot;, so kann ein Gestaltungsmissbrauch vorliegen, der es rechtfertigt, eine Erstattung von Kapitalerstragsteuer gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG zu versagen, wenn es sich um eine rein k&uuml;nstliche Gestaltung handelt. Davon ist auszugehen, wenn die ausl&auml;ndische Gesellschaft weder &uuml;ber B&uuml;ror&auml;ume oder Personal noch &uuml;ber Kommunikationsmittel verf&uuml;gt und es an objektiven, von dritter Seite nachpr&uuml;fbaren Anhaltspunkten fehlt, die R&uuml;ckschl&uuml;sse auf ein &quot;greifbares Vorhandensein&quot; der ausl&auml;ndischen Gesellschaft und f&uuml;r eine &quot;wirkliche&quot; eigenwirtschaftliche T&auml;tigkeit zulassen, und wenn &#8211;wie allerdings regelm&auml;&szlig;ig bei Kapitalanlage- und Finanzierungsfunktionen&#8211; auch keine Umst&auml;nde ersichtlich sind, welche vorhandene Substanzdefizite im konkreten Einzelfall ersetzen k&ouml;nnen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagte (Kl&auml;gerin) ist eine am 23. Dezember 1992 auf Veranlassung des in der Schweiz ans&auml;ssigen EH gegr&uuml;ndete und mit einem Stammkapital in H&ouml;he von 1,5 Mio. luxemburgischen Francs (LUF) ausgestattete Aktiengesellschaft (soci&eacute;t&eacute; anonyme &#8211;S.A.&#8211;) luxemburgischen Rechts in Form einer soci&eacute;t&eacute; de participations financi&egrave;res (SOPARFI). Ihre Gr&uuml;ndung erfolgte als Mantelgr&uuml;ndung durch ein ebenfalls luxemburgisches Treuhandunternehmen, die Y-S.A. Hauptgesellschafterin der Kl&auml;gerin war eine auf den Britischen Jungferninseln (British Virgin Islands) ans&auml;ssige Ltd., die T-Ltd., die dort aber weder in Verzeichnissen oder Registern gef&uuml;hrt wurde noch R&auml;umlichkeiten unterhielt oder sonst auffindbar war. Diese Gesellschaft wurde durch einen der Gesellschafter der Y-S.A., ST, vertreten, der daneben die restlichen Anteile an der Kl&auml;gerin pers&ouml;nlich hielt. ST war im Zeitpunkt ihrer Gr&uuml;ndung neben weiteren in Luxemburg ans&auml;ssigen und regelm&auml;&szlig;ig mit der Betreuung und Abwicklung von Treuhandgesch&auml;ften betrauten Personen auch Verwaltungsratsmitglied der Kl&auml;gerin. Im Rahmen einer bei einer in Deutschland ans&auml;ssigen Tochtergesellschaft der Kl&auml;gerin, der H-GmbH, durchgef&uuml;hrten Betriebspr&uuml;fung wurde allerdings festgestellt, dass ST von Anfang an alleiniger wirtschaftlich Berechtigter der Anteile war und die Anteile an der Kl&auml;gerin zwischenzeitlich auch erworben hatte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin verf&uuml;gte in den Streitjahren 1994 bis 1996 und 1998 in Luxemburg weder &uuml;ber eigene B&uuml;ror&auml;ume oder einen eingerichteten Gesch&auml;ftsbetrieb noch &uuml;ber eigenes Personal. Vielmehr war sie zun&auml;chst in den R&auml;umlichkeiten der Y-S.A. ans&auml;ssig, unter deren Gesch&auml;ftsadresse eine Vielzahl weiterer Firmen ihren statutarischen Sitz hatte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 28. Dezember 1992 erwarb die Kl&auml;gerin von ST dessen Beteiligung in H&ouml;he von 70 v.H. (Nennwert 2 450 000 DM) an der H-GmbH, wobei die H&ouml;he des Kaufpreises nicht beurkundet und der Kaufpreis gestundet wurde. Im Annex zur Jahresbilanz der Kl&auml;gerin auf den 31. Dezember 1998 ist insoweit eine Schuld zum 28. Dezember 1992 in H&ouml;he von 297 551 900 LUF ausgewiesen, die zum 30. September 1994 zur&uuml;ckgezahlt wurde. Ausweislich dieses Annexes erwarb die Kl&auml;gerin zum 30. September 1994 noch eine weitere Beteiligung in H&ouml;he von 100 v.H. an der schweizerischen H-AG CH. Sie erweiterte ihren Anteilsbesitz in den Folgejahren kontinuierlich und hielt per 31. Dezember 2004 unmittelbar (Allein- bzw. Mehrheits-)Beteiligungen an drei weiteren Schweizer Aktiengesellschaften und an einer deutschen GmbH, &uuml;berdies mittelbare (Allein- bzw. Mehrheits-)Beteiligungen an drei in Deutschland ans&auml;ssigen Kapitalgesellschaften und an verschiedenen Kapitalgesellschaften in der Dominikanischen Republik sowie in Rum&auml;nien und in Ungarn.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Schriftliche Konzernrichtlinien existierten nicht; stattdessen wurden die Beteiligungsgesellschaften jeweils m&uuml;ndlich von der Kl&auml;gerin angewiesen. Die Kl&auml;gerin gab dabei insbesondere &#8211;jeweils nach Beratungen mit ihrem Hauptgesellschafter&#8211; vor, welche Beteiligungsgesellschaften zu erwerben und welche Aktivit&auml;ten von ihren Tochtergesellschaften zu entfalten waren. Sie nahm durch ihre Verwaltungsratsmitglieder auch an den Gesellschafterversammlungen ihrer Beteiligungsgesellschaften teil. Sie stellte dar&uuml;ber hinaus der H-GmbH von 1994 bis 2000 zun&auml;chst auf der Basis m&uuml;ndlicher Abreden, sp&auml;ter aufgrund schriftlicher Vertr&auml;ge Darlehen zur Verf&uuml;gung, welche sich in den Jahren 1994 bis 1996 zwischen 2,5 und 3 Mio. DM bewegten und die wechselseitig bilanziert wurden. In den Jahren 2002 bis 2003 gew&auml;hrte sie auch weiteren Konzerngesellschaften Darlehen. Als Empf&auml;nger der Zinsen aus den Darlehen an die H-GmbH f&uuml;r den Zeitraum 1994 bis 1996 benannte diese im Jahr 1999 EH.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>F&uuml;r die in den Streitjahren von der H-GmbH bezogenen Dividenden in H&ouml;he von insgesamt 13,16 Mio. DM beantragte die Kl&auml;gerin beim Beklagten und Revisionskl&auml;ger, dem fr&uuml;heren Bundesamt f&uuml;r Finanzen (BfF) und nunmehrigen Bundeszentralamt f&uuml;r Steuern (BZSt), gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1 i.V.m. &sect; 44d des Einkommensteuergesetzes i.d.F. des Gesetzes zur Bek&auml;mpfung des Missbrauchs und zur Bereinigung des Steuerrechts (Missbrauchsbek&auml;mpfungs- und Steuerbereinigungsgesetz) vom 21. Dezember 1993 (BGBl I 1993, 2310, BStBl I 1994, 50) &#8211;EStG 1990\/1994&#8211; f&uuml;r 1994 und 1995 die teilweise und f&uuml;r 1996 sowie f&uuml;r 1998 die vollst&auml;ndige Erstattung der einbehaltenen Kapitalertragsteuern. Das BfF lehnte die Antr&auml;ge ab; bei der Kl&auml;gerin handele es sich um eine sog. Briefkastenfirma, der nach &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990\/1994 keine Erstattungsanspr&uuml;che zust&auml;nden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die dagegen gerichtete Klage hatte Erfolg. Das Finanzgericht (FG) K&ouml;ln gab ihr durch Urteil vom 16. M&auml;rz 2006&nbsp;&nbsp;2 K 1139\/02 statt, das sich im Wesentlichen auf das Senatsurteil vom 31. Mai 2005 I R 74, 88\/04 (BFHE 210, 117, BStBl II 2006, 118) st&uuml;tzt und in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2006, 896 abgedruckt ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Seine Revision st&uuml;tzt das BZSt auf Verletzung materiellen Rechts. Es beantragt, das FG-Urteil aufzuheben und die Klage abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Zur&uuml;ckverweisung der Sache an das FG. Dessen bisherige Feststellungen lassen eine abschlie&szlig;ende Entscheidung durch den Senat nicht zu.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Nach &sect; 50d Abs. 1 Satz 2 EStG 1990\/1994 kann der Gl&auml;ubiger von Kapitalertr&auml;gen die v&ouml;llige oder teilweise Erstattung der einbehaltenen und abgef&uuml;hrten Kapitalertragsteuer verlangen, wenn diese Eink&uuml;nfte gem&auml;&szlig; &sect; 44d EStG 1990\/1994 nicht oder nur nach einem unter 25 v.H. liegenden Steuersatz besteuert werden d&uuml;rfen. So verh&auml;lt es sich im Grundsatz im Streitfall nach Ma&szlig;gabe von &sect; 44d Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 und Abs. 2 EStG 1990\/1994: Die Kl&auml;gerin war eine Muttergesellschaft i.S. von &sect; 44d Abs. 2 EStG 1990\/1994 ohne Sitz oder Gesch&auml;ftsleitung im Inland; sie war unter den zeitlichen Voraussetzungen dieser Vorschrift Alleingesellschafterin der H-GmbH und erf&uuml;llte damit die gesetzliche Mindestbeteiligungsquote gem&auml;&szlig; &sect; 44d Abs. 2 Satz 1 EStG 1990\/1994 von 25 v.H.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. Die beantragte Erm&auml;&szlig;igung des Steuerabzugs auf danach 5 v.H. f&uuml;r die Streitjahre 1994 und 1995 (&sect; 44d Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 EStG 1990\/1994) sowie die vollst&auml;ndige Entlastung von Kapitalertragsteuern f&uuml;r die Streitjahre 1996 und 1998 (&sect; 44d Abs. 1 Satz 3 EStG 1990\/1994) k&ouml;nnte indes daran scheitern, dass es sich bei der Kl&auml;gerin in jenen Jahren um eine letztlich funktionslose sog. Basisgesellschaft handelte und sie deswegen die Steuererstattung sowohl wegen &sect; 42 der Abgabenordnung (AO) als auch wegen &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990\/1994 nicht beanspruchen kann.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                a) Nach &sect; 42 (Abs. 1) Satz 1 AO kann durch Missbrauch von Gestaltungsm&ouml;glichkeiten des Rechts das Steuergesetz nicht umgangen werden. Ein Missbrauch von rechtlichen Gestaltungsm&ouml;glichkeiten in diesem Sinne liegt nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs (BFH) vor, wenn eine rechtliche Gestaltung gew&auml;hlt wird, die zur Erreichung des erstrebten wirtschaftlichen Ziels unangemessen ist, der Steuerminderung dienen soll und durch wirtschaftliche oder sonst beachtliche au&szlig;ersteuerliche Gr&uuml;nde nicht zu rechtfertigen ist (vgl. z.B. Senatsurteil vom 19. August 1999 I R 77\/96, BFHE 189, 342, BStBl II 2001, 43, m.w.N.). &sect; 42 AO erfasst auch beschr&auml;nkt Steuerpflichtige. Im Einzelnen wird insoweit auf das Senatsurteil vom 29. Oktober 1997 I R 35\/96 (BFHE 184, 476, BStBl II 1998, 235) verwiesen. Der Senat hat dadurch seine fr&uuml;here Rechtsprechung, der ggf. etwas anderes entnommen werden konnte (vgl. Senatsurteil vom 29. Oktober 1981 I R 89\/80, BFHE 134, 245, BStBl II 1982, 150, sog. Monaco-Urteil), ausdr&uuml;cklich aufgegeben.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Unter vergleichbaren Voraussetzungen und mit im Ergebnis vergleichbarer Zielsetzung schlie&szlig;t &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990\/1994 den Anspruch einer ausl&auml;ndischen Gesellschaft auf Steuerbefreiung oder -erm&auml;&szlig;igung nach &sect; 44d EStG 1990\/1994 oder nach einem Abkommen zur Vermeidung der Doppelbesteuerung aus, soweit Personen an ihr beteiligt sind, denen die Steuerentlastung nicht zust&auml;nde, wenn sie die Eink&uuml;nfte unmittelbar erzielten, und f&uuml;r die Einschaltung der ausl&auml;ndischen Gesellschaft wirtschaftliche oder sonst beachtliche Gr&uuml;nde fehlen und sie keine eigene Wirtschaftst&auml;tigkeit entfaltet. Die Vorschrift dient, wie der Gesetzesbegr&uuml;ndung (BTDrucks 12\/5764, S. 26) zu entnehmen ist, der sondergesetzlichen Konkretisierung des Grundsatzes, dass bilaterale Abkommen unter einem Umgehungsvorbehalt stehen. Sie bezweckt, durch erg&auml;nzende tatbestandliche Voraussetzungen &#8211;die, um den Erstattungsanspruch auszuschlie&szlig;en, nach dem unmissverst&auml;ndlichen Regelungswortlaut kumulativ vorliegen m&uuml;ssen (Senatsurteil in BFHE 210, 117, BStBl II 2006, 118; anders Schreiben des Bundesministeriums der Finanzen (BMF) vom 30. Januar 2006, BStBl I 2006, 166)&#8211; einer m&ouml;glichen Unvollst&auml;ndigkeit von &sect; 42 AO zu begegnen, und zwar vor dem Hintergrund der erw&auml;hnten fr&uuml;heren und zwischenzeitlich aufgegebenen Rechtsprechung des Senats, wonach beschr&auml;nkt Steuerpflichtige von &sect; 42 AO nicht erfasst werden sollten. Diese spezialgesetzlichen Regelungsvoraussetzungen gehen denen der allgemeinen abgabenrechtlichen Vorschrift des &sect; 42 AO vor (vgl. Gosch in Kirchhof, EStG, 7. Aufl., &sect; 50d Rz 44, m.w.N.); &sect; 42 Abs. 2 AO (i.d.F. bis zur &Auml;nderung durch das Jahressteuergesetz 2007) &auml;ndert daran nichts (vgl. Senatsurteil vom 20. M&auml;rz 2002 I R 63\/99, BFHE 198, 506, BStBl II 2003, 50). Soweit sich aus dem Senatsurteil in BFHE 184, 476, BStBl II 1998, 235 etwas anderes ergeben sollte, wird daran nicht festgehalten.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                b) Ob die Voraussetzungen des &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990\/1994 erf&uuml;llt sind, l&auml;sst sich dem von der Vorinstanz festgestellten Sachverhalt nicht abschlie&szlig;end entnehmen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                aa) Nach der Einsch&auml;tzung des FG ist das allerdings nicht der Fall. Danach wurde die Kl&auml;gerin in Luxemburg &quot;ganz offensichtlich f&uuml;r den Zweck gegr&uuml;ndet &#8230;, die Aktivit&auml;ten der H-Gruppe in Deutschland und der Schweiz dauerhaft zu b&uuml;ndeln und zum Ausbau der Aktivit&auml;ten Beteiligungen von einigem Gewicht hinzu zu erwerben&quot;. Sie sei &quot;bereits in den Streitjahren &#8230; gesch&auml;ftsleitend t&auml;tig geworden (&#8230;)&quot; und habe seither durchg&auml;ngig &quot;die wesentlichen Konzernentscheidungen in Absprache mit ihrem Hauptaktion&auml;r&quot; getroffen &quot;und die Konzernstrategie f&uuml;r die Tochtergesellschaften verbindlich&quot; vorgegeben. Dass dies m&uuml;ndlich und nicht durch schriftliche Konzernrichtlinien geschehen sei, sei unerheblich, da es allein darauf ankomme, ob tats&auml;chlich eine gesch&auml;ftsleitende Funktion &uuml;bernommen worden sei. Folglich seien &uuml;ber das blo&szlig;e Halten der Beteiligungen hinaus zus&auml;tzlich Aufgaben als gesch&auml;ftsleitende Holding &uuml;bernommen worden, was wiederum gen&uuml;ge, um eine hinreichende Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr annehmen zu k&ouml;nnen. Fehle damit aber eines der kumulativ vorausgesetzten Erstattungsmerkmale des &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990\/1994, sei dem Erstattungsantrag zu entsprechen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                bb) Der Senat pflichtet dieser Einsch&auml;tzung des FG bei, dies allerdings unter dem Vorbehalt, dass entweder wirtschaftliche oder sonst beachtliche Gr&uuml;nde f&uuml;r die Einschaltung der Kl&auml;gerin gegeben waren; dieser Frage ist das FG nicht weiter nachgegangen. Oder dass es sich hinsichtlich der Entfaltung der eigenen Wirtschaftst&auml;tigkeit tats&auml;chlich so verh&auml;lt, wie dies das FG zu seiner &Uuml;berzeugung angenommen hat. Daran k&ouml;nnte jedoch nach dem ebenfalls festgestellten Sachverhalt gezweifelt werden. Denn danach verf&uuml;gte die Kl&auml;gerin in Luxemburg weder &uuml;ber B&uuml;ror&auml;ume oder Personal noch &uuml;ber Kommunikationsmittel. Sie war also substanzlos und es fehlte an objektiven, von dritter Seite nachpr&uuml;fbaren Anhaltspunkten, die R&uuml;ckschl&uuml;sse auf ein &quot;greifbares Vorhandensein&quot; der ausl&auml;ndischen Gesellschaft und f&uuml;r eine &quot;wirkliche&quot; eigenwirtschaftliche T&auml;tigkeit zulassen (s. dazu Gerichtshof der Europ&auml;ischen Gemeinschaften &#8211;EuGH&#8211;, Urteil vom 12. September 2006 Rs. C-196\/04 &quot;Cadbury Schweppes&quot;, Deutsches Steuerrecht &#8211;DStR&#8211; 2006, 1686 Tz. 55), ggf. auch eine solche durch Einschaltung und Beauftragung dienstleistender Dritter. Zwar werden f&uuml;r Kapitalanlage- und Finanzierungsfunktionen gemeinhin keine besondere s&auml;chliche, r&auml;umliche und personelle Ausstattung und kein besonderer &quot;Apparat&quot; ben&ouml;tigt, was es &#8211;bei einer im Ausland ans&auml;ssigen nicht anders als bei einer inl&auml;ndischen Kapitalgesellschaft&#8211; rechtfertigen kann, die Substanzanforderungen im konkreten Einzelfall herabzusetzen (vgl. z.B. Gosch in Kirchhof, a.a.O., &sect; 50d Rz 42, m.w.N.). Es erscheint nach dem festgestellten Sachverhalt indes durchaus denkbar, dass jene Personen, die die besagten konzernstrategischen Entscheidungen m&uuml;ndlich vermittelt haben sollen und denen die Letztentscheidungen &uuml;ber die Konzernstrategie und die Finanzierungsma&szlig;nahmen oblagen, entweder die Gesellschafter der Kl&auml;gerin &#8211;die auf den britischen Jungferninseln residierende T-Ltd. sowie ST&#8211; waren oder dass dies EH als der &quot;eigentlich&quot; wirtschaftlich berechtigte &quot;Hintermann&quot; war, der seinerseits in der Schweiz wohnte. Dass weitere, nicht n&auml;her individualisierte Verwaltungsratsmitglieder der Kl&auml;gerin in Luxemburg residierten und dass es sich hierbei um &quot;regelm&auml;&szlig;ig mit der Betreuung und Abwicklung von Treuhandgesch&auml;ften betreute Personen&quot; gehandelt haben soll, muss dem nicht widersprechen. Es ist bislang nichts daf&uuml;r festgestellt oder in substantieller Form dargetan, dass diese Personen in den Streitjahren ebenfalls eigenst&auml;ndig zu verantwortende gesch&auml;ftsleitende oder auch nur ausf&uuml;hrende Aufgaben bei der Kl&auml;gerin und f&uuml;r diese &uuml;bernommen h&auml;tten. Es bestehen derzeit also Zweifel daran, ob die Kl&auml;gerin jedenfalls in den Streitjahren zu der Wahrnehmung der &uuml;bernommenen Aufgaben und Zwecke &uuml;berhaupt in der Lage gewesen ist.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Nur dann, wenn als sicher feststeht, dass es sich in diesem Sinne nicht um eine &quot;rein k&uuml;nstliche, jeder wirtschaftlichen Realit&auml;t bare Gestaltung&quot; (so EuGH-Urteil in DStR 2006, 1686 Tz. 55; s. dazu Gosch in Kirchhof, a.a.O., &sect; 50d Rz 43 f.), also um eine Gestaltung handelt, die einer missbr&auml;uchlichen Rechtsanwendung dient, l&auml;sst sich deswegen die geschilderte Einsch&auml;tzung des FG halten.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Die notwendigen tats&auml;chlichen Feststellungen sind nachzuholen. Da dies Sache des FG ist, waren das angefochtene Urteil aufzuheben und die Sache an das FG zur&uuml;ckzuverweisen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.1.2008, I R 26\/06 Ausschluss der Kapitalertragsteuererstattung gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG &#8211; Durchleitung inl&auml;ndischer Einnahmen durch eine ausl&auml;ndische Basisgesellschaft &#8211; Gestaltungsmissbrauch Leits&auml;tze 1. &sect; 42 AO wird durch die spezielle Vorschrift zur Vermeidung von Missbr&auml;uchen in &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG abschlie&szlig;end &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-26-06-ausschluss-der-kapitalertragsteuererstattung-gemaess-par-50d-abs-1a-estg-1990-idf-des-stmbg-durchleitung-inlaendischer-einnahmen-durch-eine-auslaendische-basisgesellschaft-gestaltungsmissbra\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">I&nbsp;R&nbsp;26\/06 &#8211; Ausschluss der Kapitalertragsteuererstattung gem&auml;&szlig; &sect; 50d Abs. 1a EStG 1990 i.d.F. des StMBG &#8211; Durchleitung inl&auml;ndischer Einnahmen durch eine ausl&auml;ndische Basisgesellschaft &#8211; Gestaltungsmissbrauch<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-17325","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/17325","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=17325"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/17325\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=17325"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=17325"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=17325"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}