{"id":17326,"date":"2012-12-10T15:46:11","date_gmt":"2012-12-10T13:46:11","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=17326"},"modified":"2012-12-10T15:46:11","modified_gmt":"2012-12-10T13:46:11","slug":"i-r-85-06-abzugsausschluss-von-verlusten-aus-fremdenverkehrsleistungen-gemaess-par-2a-abs-3-satz-1-ivm-abs-1-nr-2-und-abs-2-satz-1-estg-1990-gemeinschaftsrechtswidrig","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-85-06-abzugsausschluss-von-verlusten-aus-fremdenverkehrsleistungen-gemaess-par-2a-abs-3-satz-1-ivm-abs-1-nr-2-und-abs-2-satz-1-estg-1990-gemeinschaftsrechtswidrig\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;85\/06 &#8211; Abzugsausschluss von Verlusten aus Fremdenverkehrsleistungen gem&auml;&szlig; &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 i.V.m. Abs. 1 Nr. 2 und Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 gemeinschaftsrechtswidrig"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.1.2008, I R 85\/06<\/p>\n<p class=\"titel\">Abzugsausschluss von Verlusten aus Fremdenverkehrsleistungen gem&auml;&szlig; &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 i.V.m. Abs. 1 Nr. 2 und Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 gemeinschaftsrechtswidrig<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>&sect; 2a Abs. 3 Satz 1 i.V.m. Abs. 1 Nr. 2 und Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 erm&ouml;glicht den Abzug eines Verlustes, der aus einer gewerblichen Betriebsst&auml;tte im Ausland stammt und (u.a.) ausschlie&szlig;lich oder fast ausschlie&szlig;lich die Bewirkung gewerblicher Leistungen zum Gegenstand hat, soweit diese nicht in der Errichtung oder dem Betrieb von Anlagen bestehen, die dem Fremdenverkehr dienen. Der Abzugsausschluss von Verlusten aus Fremdenverkehrsleistungen widerspricht der Niederlassungsfreiheit gem&auml;&szlig; Art. 52 und Art. 58 EGV, jetzt Art. 43 und Art. 48 EG, und ist deshalb innerhalb der EU nicht anzuwenden (Anschluss an EuGH-Urteil vom 29. M&auml;rz 2007 Rs. C-347\/04 &quot;Rewe Zentralfinanz&quot;, BStBl II 2007, 492).<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                I. Der im Inland in B wohnende Kl&auml;ger, Revisionskl&auml;ger und Revisionsbeklagte (Kl&auml;ger) bezog im Streitjahr 1996 Eink&uuml;nfte aus selbst&auml;ndiger Arbeit als Masseur. Daneben betrieb er seit 1993 &#8211;anfangs wohl zusammen mit seiner damaligen Ehefrau, ab 1996 jedenfalls allein&#8211; unter der Firma &quot;X-Mietwohnwagen&quot; die Vermietung von urspr&uuml;nglich zwei, sp&auml;ter neun und im Streitjahr sieben Wohnwagen, die er Ferieng&auml;sten zur Nutzung anbot. 1993 hatte er sich aus diesem Grund bei diversen Betreibern von Campingpl&auml;tzen vornehmlich im Ausland (u.a. in Spanien und Italien) um die Anmietung von Dauerstellpl&auml;tzen bem&uuml;ht. Letztlich stellte er die Wohnwagen auf dem Campingplatz der Fremdenverkehrsgesellschaft mbH und Co. KG (KG) in Z (&Ouml;sterreich) ab.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Nach der vom Kl&auml;ger am 15. Juli 1998 beim Beklagten, Revisionskl&auml;ger und Revisionsbeklagten (Finanzamt &#8211;FA&#8211;) abgegebenen, allerdings nicht unterzeichneten Vereinbarung mit der KG hatte er sechs Stellpl&auml;tze zu Festpreisen angemietet, von denen einer f&uuml;r einen B&uuml;rowohnwagen vorgesehen war. Bei Bedarf sollte er weitere Stellpl&auml;tze zugewiesen bekommen. Der Kl&auml;ger tr&auml;gt demgegen&uuml;ber vor, er habe die Wohnwagen nur bei Bedarf nach Z verbracht. Die Stellpl&auml;tze seien entsprechend der tats&auml;chlichen Nutzung fallweise angemietet und abgerechnet worden. Nach Beendigung der jeweiligen Vermietungszeit habe er die Wohnwagen nach B gebracht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Kl&auml;ger hatte f&uuml;r die Wohnwagenvermietung zusammen mit seiner fr&uuml;heren Ehefrau f&uuml;r die Jahre ab 1993 bei dem zust&auml;ndigen &ouml;sterreichischen FA Umsatzsteuererkl&auml;rungen und Erkl&auml;rungen zur Feststellung von (gemeinsamen) Eink&uuml;nften aus Vermietung und Verpachtung abgegeben. Die Eheleute wurden erkl&auml;rungsgem&auml;&szlig; veranlagt. F&uuml;r das Streitjahr hatte der Kl&auml;ger mitgeteilt, dass die Vermietungsgemeinschaft scheidungsbedingt aufgel&ouml;st sei und er, der Kl&auml;ger, das Unternehmen allein weiterbetreibe. Er erkl&auml;rte f&uuml;r das Streitjahr positive Eink&uuml;nfte aus Vermietung und Verpachtung in H&ouml;he von 16 285 &ouml;S. 1997 ver&auml;u&szlig;erte er die noch vorhandenen Wohnwagen f&uuml;r insgesamt 299 439 &ouml;S und stellte die Vermietung ein.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                In Deutschland erkl&auml;rte der Kl&auml;ger ab 1993 gewerbliche Eink&uuml;nfte aus der Wohnwagenvermietung. Bis zum Jahr 1995 wurden vom FA Verluste von insgesamt rd. 210 000 DM ber&uuml;cksichtigt. Bei der Veranlagung 1996 ging das FA demgegen&uuml;ber davon aus, dass der Kl&auml;ger die Wohnwagenvermietung ohne Gewinnerzielungsabsicht betrieben habe. Es lie&szlig; daher den f&uuml;r das Streitjahr geltend gemachten Verlust von rd. 64 000 DM nicht zum Abzug zu. Im anschlie&szlig;enden Einspruchsverfahren vertrat das FA die Auffassung, die Eink&uuml;nfte aus der Wohnwagenvermietung seien (nur) in &Ouml;sterreich zu versteuern. Der Kl&auml;ger habe in Z eine st&auml;ndige Gesch&auml;ftseinrichtung und somit eine Betriebsst&auml;tte unterhalten. Gem&auml;&szlig; Art. 4 des Abkommens zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik &Ouml;sterreich zur Vermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiet der Steuern vom Einkommen und vom Verm&ouml;gen (DBA-&Ouml;sterreich 1954) vom 4. Oktober 1954 (BGBl II 1955, 833, BStBl I 1955, 434) stehe daher &Ouml;sterreich das Besteuerungsrecht f&uuml;r die Eink&uuml;nfte aus der dortigen Betriebsst&auml;tte zu. Da die Wohnwagen ausschlie&szlig;lich dort zur Vermietung eingesetzt worden seien, seien ihr alle, auch die in B angefallenen Einnahmen und Ausgaben zuzurechnen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die dagegen gerichtete Klage hatte nur teilweisen Erfolg. Das Finanzgericht (FG) gab dem FA in der Sache recht, ber&uuml;cksichtigte die in Rede stehenden Verluste jedoch im Rahmen des negativen Progressionsvorbehalts gem&auml;&szlig; &sect; 32b des Einkommensteuergesetzes (EStG 1990). Au&szlig;erdem seien nicht s&auml;mtliche, sondern lediglich anteilige Betriebseinnahmen und Betriebsausgaben der in &Ouml;sterreich belegenen Betriebsst&auml;tte zuzuordnen. Das Urteil des FG M&uuml;nchen vom 22. September 2006&nbsp;&nbsp;8 K 1299\/06 ist in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2007, 334 abgedruckt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Ihre Revisionen st&uuml;tzen beide Beteiligten auf Verletzung materiellen Rechts.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Kl&auml;ger beantragt, das FG-Urteil aufzuheben und den angefochtenen Einkommensteuerbescheid dahin abzu&auml;ndern, dass bei der Einkommensermittlung ein Verlust aus der Wohnwagenvermietung in H&ouml;he von 61 809 DM ber&uuml;cksichtigt wird.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das FA beantragt, das FG-Urteil aufzuheben und die Einkommensteuer 1996 auf 16 592,44 EUR festzusetzen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Beide Beteiligten wenden sich gegen die Revision des jeweils anderen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das dem Revisionsverfahren beigetretene Bundesministerium der Finanzen (BMF) hat sich in der Sache dem FA angeschlossen, jedoch keine eigenen Antr&auml;ge gestellt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                II. Die Revision des Kl&auml;gers ist begr&uuml;ndet, diejenige des FA ist unbegr&uuml;ndet. Die Vorinstanz hat im Ergebnis verkannt, dass der Ausschluss des Verlustausgleichs gem&auml;&szlig; &sect; 2a Abs. 3 i.V.m. Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 nicht in Einklang mit den Grundfreiheiten des Vertrages zur Gr&uuml;ndung der Europ&auml;ischen Gemeinschaft (EGV) steht und dass der Klage jedenfalls aus diesem Grunde stattzugeben war.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Der im Inland ans&auml;ssige Kl&auml;ger war hier im Streitjahr mit seinen s&auml;mtlichen Eink&uuml;nften (vgl. &sect; 1 Abs. 2 i.V.m. Abs. 1 EStG) unbeschr&auml;nkt steuerpflichtig. Unterstellt man &#8211;mit dem FA und dem FG, aber entgegen dem Kl&auml;ger&#8211;, Letzterer habe im Streitjahr in &Ouml;sterreich im Rahmen seiner gewerblichen Wohnwagenvermietung eine Betriebsst&auml;tte unterhalten, dann erwirtschaftete er in dieser Betriebsst&auml;tte Eink&uuml;nfte aus einem gewerblichen Unternehmen i.S. von Art. 4 Abs. 1 DBA-&Ouml;sterreich 1954, f&uuml;r die &Ouml;sterreich, auf dessen Gebiet sich die Wirkung des Unternehmens erstreckt, das Besteuerungsrecht hat. F&uuml;r solche Eink&uuml;nfte hat Deutschland nach Art. 15 Abs. 1 DBA-&Ouml;sterreich 1954 seinerseits kein Besteuerungsrecht. Die insoweit anzustellende Eink&uuml;nfteermittlung richtet sich nach deutschem Recht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. Da sich der Begriff der Betriebsst&auml;tteneink&uuml;nfte auf einen Nettobetrag bezieht, entspricht es st&auml;ndiger Rechtsprechung des Senats, dass auch Betriebsst&auml;ttenverluste aus der Bemessungsgrundlage der deutschen Steuer auszunehmen sind; das betrifft auch die mit &Ouml;sterreich vereinbarte Abkommenslage. Der Senat nimmt insoweit auf diese Rechtsprechung Bezug (vgl. z.B. Senatsbeschluss vom 29. November 2006 I R 45\/05, BFHE 216, 149, BStBl II 2007, 398, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Allerdings wirkt sich die geschilderte Abkommenslage f&uuml;r gewerbliche Eink&uuml;nfte aus einer in einem ausl&auml;ndischen Staat belegenen Betriebsst&auml;tte nach &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 EStG 1990 nicht aus, falls der Steuerpflichtige beantragt, einen Verlust, der sich nach den Vorschriften des inl&auml;ndischen Steuerrechts bei diesen Eink&uuml;nften ergibt, bei der Ermittlung des Gesamtbetrags der Eink&uuml;nfte abzuziehen, soweit er vom Steuerpflichtigen ausgeglichen oder abgezogen werden k&ouml;nnte, wenn die Eink&uuml;nfte nicht von der Einkommensteuer zu befreien w&auml;ren, und soweit er nach dem betreffenden Doppelbesteuerungsabkommen zu befreiende positive Eink&uuml;nfte aus gewerblicher T&auml;tigkeit aus anderen in diesem ausl&auml;ndischen Staat belegenen Betriebsst&auml;tten &uuml;bersteigt. Einen solchen Antrag hat der Kl&auml;ger im Streitfall gestellt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                4. Indem &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 EStG 1990 den Verlustabzug davon abh&auml;ngig macht, dass die betreffenden Eink&uuml;nfte vom Steuerpflichtigen auch dann ausgeglichen oder abgezogen werden k&ouml;nnten, wenn sie nicht nach Ma&szlig;gabe eines Doppelbesteuerungsabkommens von der Einkommensteuer zu befreien w&auml;ren, scheitert der beantragte Verlustabzug indes, wenn und soweit die Beschr&auml;nkungen des &sect; 2a Abs. 1 und 2 EStG 1990 vorliegen (vgl. z.B. Probst in Flick\/Wassermeyer\/Baumhoff, Au&szlig;ensteuerrecht, &sect; 2a EStG Rz 216; derselbe in Herrmann\/Heuer\/Raupach, &sect; 2a EStG Rz 250; M&ouml;ssner in Kirchhof\/S&ouml;hn\/Mellinghoff, EStG, &sect; 2a Rz D 75). Das ist nach &sect; 2a Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 u.a. dann der Fall, wenn die negativen Eink&uuml;nfte aus einer gewerblichen Betriebsst&auml;tte im Ausland stammen, die &#8211;wie im Streitfall die Vermietung von Wohnwagen zu Urlaubszwecken&#8211; dem Fremdenverkehr dient. Der Gesetzgeber wollte solche T&auml;tigkeiten von der Verlustverrechnungsm&ouml;glichkeit des &sect; 2a Abs. 3 EStG 1990 ausnehmen, denen aus seiner Sicht kein erkennbarer Nutzen f&uuml;r die deutsche Volkswirtschaft zukam oder die in nicht unerheblichem Umfang zu unerw&uuml;nschten Steuersparm&ouml;glichkeiten genutzt wurden (vgl. Senatsurteil vom 17. Oktober 1990 I R 182\/87, BFHE 162, 307, BStBl II 1991, 136; BTDrucks 9\/2074, S. 62).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Dieser Ausschluss von der Abzugsm&ouml;glichkeit widerspricht zwar nicht von vornherein verfassungsrechtlichen Grunds&auml;tzen. Die Befugnis des Gesetzgebers zu einer derartigen wirtschaftspolitischen Lenkung durch Steuergesetze wird, worauf das FG zutreffend hingewiesen hat, vom Bundesverfassungsgericht in st&auml;ndiger Rechtsprechung anerkannt (vgl. Urteil vom 22. Mai 1963&nbsp;&nbsp;1 BvR 78\/56, BVerfGE 16, 147, 161). Der Ausschluss von der Abzugsm&ouml;glichkeit widerspricht jedoch gemeinschaftsrechtlichen Anforderungen. Wie der Gerichtshof der Europ&auml;ischen Gemeinschaften (EuGH) zwischenzeitlich in seinem Urteil vom 29. M&auml;rz 2007 Rs. C-347\/04 &quot;Rewe Zentralfinanz&quot; (BStBl II 2007, 492), auf das im &Uuml;brigen verwiesen wird (unter Tz. 53), unmissverst&auml;ndlich ausgef&uuml;hrt hat, geht &quot;&sect; 2a Abs. 2 EStG 1990 (&#8230;) &uuml;ber das hinaus, was zur Bek&auml;mpfung missbr&auml;uchlicher Konstruktionen erforderlich ist, indem er von den in ihm aufgelisteten &#8218;aktiven&#8216; T&auml;tigkeiten u.a. die Errichtung oder den Betrieb von Anlagen, die dem Fremdenverkehr dienen, ausnimmt. Die Bek&auml;mpfung der Steuerumgehung kann nicht rechtfertigen, dass die negativen Eink&uuml;nfte aus einer gewerblichen Betriebsst&auml;tte im Ausland, die die Bewirkung gewerblicher Leistungen zum Gegenstand hat, generell unbeschr&auml;nkt mit positiven Eink&uuml;nften ausgeglichen werden k&ouml;nnen, w&auml;hrend bei Betriebsst&auml;tten, die eine T&auml;tigkeit auf dem Gebiet des Fremdenverkehrs aus&uuml;ben, der Ausgleich mit positiven Eink&uuml;nften von verschiedenen Voraussetzungen abh&auml;ngig gemacht wird&quot;. Der EuGH hat deswegen im Ergebnis entschieden, dass die Verlustabzugsbeschr&auml;nkung in &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 EStG 1990 gegen die Niederlassungsfreiheit gem&auml;&szlig; Art. 52 und Art. 58 EGV (jetzt Art. 43 und Art. 48 i.d.F. des Vertrages von Amsterdam zur &Auml;nderung des Vertrages &uuml;ber die Europ&auml;ische Union, der Vertr&auml;ge zur Gr&uuml;ndung der Europ&auml;ischen Gemeinschaften sowie einiger damit zusammenh&auml;ngender Rechtsakte &#8211;EG&#8211;, Amtsblatt der Europ&auml;ischen Gemeinschaften &#8211;ABlEG&#8211; 1997 Nr. C-340, 1) verst&ouml;&szlig;t.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Diese aufgrund des Anwendungsvorrangs gemeinschaftsrechtlichen Prim&auml;rrechts (und damit der gemeinschaftsrechtlichen Grundfreiheiten) vor nationalem Recht verbindliche gemeinschaftsrechtliche Beurteilung durch den EuGH ist auch im Streitfall einschl&auml;gig. Zwar ist derzeit noch unbeantwortet, ob und ggf. unter welchen Voraussetzungen und Bedingungen der Ans&auml;ssigkeitsstaat eines Gewerbetreibenden aus gemeinschaftsrechtlichen Gr&uuml;nden verpflichtet ist, Verluste, die dieser Gewerbetreibende in einem anderen Mitgliedstaat durch eine dort belegene Betriebsst&auml;tte erleidet, zum Abzug zuzulassen. Der Senat verweist insoweit auf das vom ihm durch den Beschluss vom 28. Juni 2006 I R 84\/04 (BFHE 214, 270, BStBl II 2006, 861; siehe auch Senatsbeschluss in BFHE 216, 149, BStBl II 2007, 398) an den EuGH gerichtete einschl&auml;gige Vorabentscheidungsersuchen in der Rechtssache &quot;Lidl Belgium&quot; (beim EuGH unter dem Az. C-414\/06 anh&auml;ngig). Unter den Gegebenheiten des Streitfalls kommt es darauf jedoch nicht an. Denn der deutsche Gesetzgeber hat sich in &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 EStG 1990 prinzipiell und ggf. unbeschadet einer entsprechenden gemeinschaftsrechtlichen Verpflichtung daf&uuml;r entschieden, einen solchen Verlustabzug zu erm&ouml;glichen. Ist diese gesetzgeberische Entscheidung aber gefallen, muss sie sich ihrerseits an den Grundfreiheiten des EG-Vertrages messen lassen und ist sie in einer diskriminierungs- und beschr&auml;nkungsfreien Weise durchzuf&uuml;hren. Das ist die Konsequenz des verfassungs- wie gemeinschaftsrechtlichen Konsistenzgebots (s. dazu z.B. EuGH, Urteile vom 24. M&auml;rz 1994 Rs. C-275\/92 &quot;Schindler&quot;, ABlEG 1994, Nr. C-120, 5; vom 21. September 1999 Rs. C-124\/97 &quot;L&auml;&auml;r&auml;&quot;, EuGHE I 1999, 6067; vom 21. Oktober 1999 Rs. C-67\/98 &quot;Zenatti&quot;, EuGHE I 1999, 7289; Tettinger, Gewerbearchiv 2005, 49, m.w.N.). Daran fehlt es, wie aufgezeigt, aber, wenn sie gewerbliche Auslandsaktivit&auml;ten auf dem Gebiet des Fremdenverkehrs pauschal und unspezifisch zur Abwehr von etwaigen Missbr&auml;uchen von der Beg&uuml;nstigung ausspart.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                5. Der Senat erachtet die aufgezeigte Gemeinschaftsrechtslage zwischenzeitlich als eindeutig. Sie entspricht den Aussagen des EuGH-Urteils in BStBl II 2007, 492, und war damit bereits Gegenstand einer Auslegung durch den Gerichtshof. Einer abermaligen Vorlage an den EuGH gem&auml;&szlig; Art. 234 Abs. 3 EG bedurfte es deshalb nicht (vgl. EuGH-Urteil vom 6. Oktober 1982 Rs. 283\/81 &quot;C.I.L.F.I.T.&quot;, EuGHE 1982, 3415).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                6. Die von der Vorinstanz vertretene Rechtsauffassung weicht davon ab. Ihr Urteil war aufzuheben. Die Sache ist spruchreif. Insbesondere steht mittlerweile zwischen den Beteiligten au&szlig;er Streit, dass der Kl&auml;ger das Unternehmen der gewerblichen Wohnwagenvermietung jedenfalls im Streitjahr allein &#8211;also ohne seine fr&uuml;here Ehefrau&#8211; mit Gewinnerzielungsabsicht betrieben hat (vgl. &sect; 15 Abs. 2 EStG 1990). Der festgestellte Sachverhalt gibt auch keinen Anlass f&uuml;r die Annahme, der Kl&auml;ger habe den Vermietungsbetrieb in &Ouml;sterreich in einer rechtsmissbr&auml;uchlichen Weise zum Zwecke der Verlustverrechnung unterhalten; solches wird auch vom FA nicht behauptet. Der angefochtene Einkommensteuerbescheid ist deshalb entsprechend zu &auml;ndern, wobei die Ermittlung und Berechnung des festzusetzenden Steuerbetrages dem FA nach Ma&szlig;gabe der Gr&uuml;nde dieser Entscheidung unter Abzug der in Rede stehenden Verluste &uuml;berlassen wird (&sect; 100 Abs. 2 Satz 2 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.1.2008, I R 85\/06 Abzugsausschluss von Verlusten aus Fremdenverkehrsleistungen gem&auml;&szlig; &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 i.V.m. Abs. 1 Nr. 2 und Abs. 2 Satz 1 EStG 1990 gemeinschaftsrechtswidrig Leits&auml;tze &sect; 2a Abs. 3 Satz 1 i.V.m. 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