{"id":17331,"date":"2012-12-10T15:46:15","date_gmt":"2012-12-10T13:46:15","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=17331"},"modified":"2012-12-19T13:39:34","modified_gmt":"2012-12-19T11:39:34","slug":"i-r-75-07-aktivitaetserfordernisse-beim-gewerbesteuerrechtlichen-internationalen-schachtelprivileg-dba-betriebsstaetten-einer-personengesellschaft-als-betriebsstaetten-der-einzelnen-gesellschafter","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-75-07-aktivitaetserfordernisse-beim-gewerbesteuerrechtlichen-internationalen-schachtelprivileg-dba-betriebsstaetten-einer-personengesellschaft-als-betriebsstaetten-der-einzelnen-gesellschafter\/","title":{"rendered":"I R 75\/07 – Aktivitätserfordernisse beim gewerbesteuerrechtlichen internationalen Schachtelprivileg – DBA: Betriebsstätten einer Personengesellschaft als Betriebsstätten der einzelnen Gesellschafter"},"content":{"rendered":"

BUNDESFINANZHOF Urteil vom 13.2.2008, I R 75\/07<\/p>\n

Aktivit\u00e4tserfordernisse beim gewerbesteuerrechtlichen internationalen Schachtelprivileg – DBA<\/a>: Betriebsst\u00e4tten einer Personengesellschaft als Betriebsst\u00e4tten der einzelnen Gesellschafter<\/p>\n

Leits\u00e4tze<\/p>\n

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Die gewerbesteuerrechtlichen K\u00fcrzungsvorschriften der \u00a7\u00a7 9 Nr. 7 und 12 Abs. 3 Nr. 4 GewStG 1991 (internationales Schachtelprivileg) setzen voraus, dass die ausl\u00e4ndischen Tochtergesellschaften ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus unter \u00a7 8 Abs. 1 Nr. 1 bis 6 AStG fallenden aktiven T\u00e4tigkeiten beziehen. Ist eine ausl\u00e4ndische Tochtergesellschaft mitunternehmerisch an einem weiteren Unternehmen beteiligt, sind ihr die im Rahmen der Mitunternehmerschaft erzielten Bruttoertr\u00e4ge insoweit nach Art und H\u00f6he anteilig zuzurechnen; dies gilt auch bei einer mehrstufigen mitunternehmerischen Beteiligung.<\/p>\n<\/div>\n

Tatbestand<\/p>\n

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1<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
I. Streitig ist, ob die K\u00fcrzungsvorschriften der \u00a7\u00a7 9 Nr. 7 und 12 Abs. 3 Nr. 4 des Gewerbesteuergesetzes 1991 (GewStG 1991) anzuwenden sind.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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2<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
An der Kl\u00e4gerin und Revisionskl\u00e4gerin (Kl\u00e4gerin), einer GmbH und Co. KG mit dem Unternehmensgegenstand Beteiligungsverwaltung und Grundbesitzverpachtung, waren im Streitjahr 1991 als Kommanditisten zu gleichen Teilen A, Z und H beteiligt. Komplement\u00e4rin ohne Kapitalanteil war die L-GmbH. Die Kommanditisten der Kl\u00e4gerin waren zu je einem Drittel an den schweizerischen Gesellschaften A-GmbH, B-GmbH, C-GmbH und D-GmbH, jeweils mit Sitz in Zug (Schweiz), beteiligt. Die Beteiligungen waren bei der Kl\u00e4gerin als Sonderbetriebsverm\u00f6gen erfasst; im Streitjahr gingen insoweit Aussch\u00fcttungen in H\u00f6he von 264 122 DM (B-GmbH) und 10 614 DM (D-GmbH) in den Gewerbeertrag der Kl\u00e4gerin ein.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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3<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
Bis 1. Januar 1983 waren die schweizerischen Gesellschaften still beteiligte Gesellschafter an der Kl\u00e4gerin; nach der Aufgabe dieser Beteiligung stellten sie ihre Abfindungsguthaben der Kl\u00e4gerin darlehensweise zur Verf\u00fcgung. Weitere Eink\u00fcnfte (Gewinnanteile i.S. des \u00a7 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 des Einkommensteuergesetzes –EStG–) erzielten diese Gesellschaften aus einer atypisch stillen Beteiligung von zusammen 17\/41 an der E&F GmbH & Co. KG (E&F KG) und aus einer Darlehensgew\u00e4hrung an diese Gesellschaft. An der E&F KG waren zudem die Kommanditisten der Kl\u00e4gerin mit je 8\/41 beteiligt. Die E&F KG wiederum war an mehreren Gesellschaften beteiligt, u.a. zu 100 % an den deutschen Personengesellschaften G-GmbH u. Co. KG (Unternehmensgegenstand: Herstellung und Vertrieb von Maschinen), K-GmbH u. Co. KG (Unternehmensgegenstand: Herstellung und Vertrieb von Maschinen) und M-GmbH u. Co. KG (Unternehmensgegenstand: Betrieb eines Ingenieurb\u00fcros).<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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4<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
Die schweizerischen Gesellschaften erzielten im Gesch\u00e4ftsjahr 1990 folgende Ertr\u00e4ge:<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n
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5<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n\n\n
<\/th>\n<\/tr>\n
<\/td>\nA<\/td>\nB<\/td>\nC<\/td>\nD<\/td>\nGesamt in CHF<\/td>\n<\/tr>\n
<\/td>\nCHF<\/td>\nCHF<\/td>\nCHF<\/td>\nCHF<\/td>\n(DM-Betrag in Klammern)<\/td>\n<\/tr>\n
\u00a0Zinsen, Dividenden<\/td>\n\n\n\n\n
235 904,11<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
170\u00a0 056,85<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
147 390,68<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
75 613,26<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
628 964,90<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Darlehenszinsen Kl\u00e4gerin<\/td>\n\n\n\n\n
64 399,29<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
234 382,12<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
189 099,35<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
195 801,64<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
683 682,40<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
sonstige Zinsen<\/td>\n\n\n\n\n
383,68<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
368,37<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
44 268,49<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
46 055,91<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
91 076,45<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Ertr\u00e4ge aus Kursdifferenzen<\/td>\n\n\n\n\n
12 607,59<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
0<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
0<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
0<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
12 607,59<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Zw.-Summe I:<\/strong><\/td>\n\n\n\n\n
313 294,67<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
404 807,34<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
380 758,52<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
317 470,81<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
1 416 331,34<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
(1 662 064,83)<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Gewinnanteil E&F KG<\/td>\n\n\n\n\n
185 029,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
185 029,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
185 029,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
185 029,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
740 116,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Zinsertrag Darlehen E&F KG<\/td>\n\n\n\n\n
183 333,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
176 437,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
174 754,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
172 364,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
706 888,00<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Zw.-Summe II:<\/strong><\/td>\n\n\n\n\n
368 362,00<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
361 466,00<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
359 783,00<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
357 393,00<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
1 447 004,00<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
(1 698 059,19)<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
Ertr\u00e4ge insg.:<\/strong><\/td>\n\n\n\n\n
681 656,67<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
766 273,34<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
740 541,52<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
674 863,81<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n\n
2 863 335,34<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n<\/td>\n\n\n\n\n
(3 360 124,02)<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
\n\n\n\n
6<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
Bei der Festsetzung des einheitlichen Gewerbesteuermessbetrages f\u00fcr das Streitjahr ber\u00fccksichtigte der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt –FA–) weder eine K\u00fcrzung um die Ertr\u00e4ge aus den Beteiligungen an den schweizerischen Gesellschaften (\u00a7 9 Nr. 7 GewStG 1991) noch eine K\u00fcrzung um die Wertans\u00e4tze der Anteile an diesen Gesellschaften (\u00a7 12 Abs. 3 Nr. 4 GewStG 1991). Die Klage blieb erfolglos (Finanzgericht –FG– Baden-W\u00fcrttemberg, Urteil vom 27. April 2007\u00a0\u00a09 K 187\/04).<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
\n\n\n\n
7<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
Die Kl\u00e4gerin r\u00fcgt mit ihrer dagegen gerichteten Revision die Verletzung materiellen Rechts. Sie beantragt, das angefochtene FG-Urteil aufzuheben und den Bescheid \u00fcber den Gewerbesteuermessbetrag 1991 dahingehend zu \u00e4ndern, dass der Gewerbesteuermessbetrag auf 0 DM festgesetzt wird und der Gewerbeertrag .\/. 386 273 DM betr\u00e4gt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
\n\n\n\n
8<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
Das FA beantragt, die Revision als unbegr\u00fcndet zur\u00fcckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n
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Entscheidungsgr\u00fcnde<\/p>\n

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9<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
II. Die Revision ist begr\u00fcndet. Sie f\u00fchrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur anderweitigen Steuerfestsetzung (\u00a7 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 1 der Finanzgerichtsordnung –FGO–). Entgegen der Auffassung des FG sind die Voraussetzungen f\u00fcr die Anwendung der K\u00fcrzungsvorschriften der \u00a7\u00a7 9 Nr. 7 und 12 Abs. 3 Nr. 4 GewStG 1991 erf\u00fcllt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
\n\n\n\n
10<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
1. Nach \u00a7 7 GewStG 1991 ist Gewerbeertrag der nach den Vorschriften des Einkommensteuergesetzes oder des K\u00f6rperschaftsteuergesetzes (KStG) zu ermittelnde Gewinn aus dem Gewerbebetrieb, vermehrt und vermindert um die in den \u00a7\u00a7 8 und 9 GewStG 1991 bezeichneten Betr\u00e4ge. Die Summe des Gewinns und der Hinzurechnungen wird nach \u00a7 9 Nr. 7 Satz 1 GewStG 1991 u.a. gek\u00fcrzt um die Gewinne aus Anteilen an einer Kapitalgesellschaft mit Gesch\u00e4ftsleitung und Sitz au\u00dferhalb des Geltungsbereichs des Gewerbesteuergesetzes, an deren Nennkapital das Unternehmen seit Beginn des Erhebungszeitraums ununterbrochen mindestens zu einem Zehntel beteiligt ist (Tochtergesellschaft) und die ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus unter \u00a7 8 Abs. 1 Nr. 1 bis 6 des Gesetzes \u00fcber die Besteuerung bei Auslandsbeziehungen (Au\u00dfensteuergesetz –AStG–) fallenden T\u00e4tigkeiten und aus Beteiligungen an bestimmten Gesellschaften bezieht, an deren Nennkapital sie mindestens zu einem Viertel unmittelbar beteiligt ist, wenn die betreffenden Gewinnanteile bei der Ermittlung des Gewinns angesetzt worden sind. Damit stellt \u00a7 9 Nr. 7 GewStG 1991 eine sachliche Steuerbefreiung der Ertr\u00e4ge aus ausl\u00e4ndischen Schachtelbeteiligungen dar (sog. internationales Schachtelprivileg) und bewirkt insoweit eine Gleichbehandlung mit der Situation einer ausl\u00e4ndischen Betriebsst\u00e4tte in \u00a7 9 Nr. 3 GewStG (z.B. Gosch in Bl\u00fcmich, EStG\/KStG\/GewStG, \u00a7 9 GewStG Rz 288). Gegenstand des Rechtsstreits ist nur die f\u00fcr den gesetzlichen Tatbestand der K\u00fcrzung erhebliche Frage, ob die schweizerischen Beteiligungsgesellschaften ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus T\u00e4tigkeiten bezogen haben, die unter \u00a7 8 Abs. 1 Nr. 1 bis 6 AStG fallen. Diese Frage ist zu bejahen. Eine K\u00fcrzung der Summe des Gewinns und der Hinzurechnungen ist daher vorzunehmen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
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11<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
a) Soweit es um die Einordnung der T\u00e4tigkeit der schweizerischen Beteiligungsgesellschaften in den Katalog des \u00a7 8 AStG geht, hat das FG in \u00dcbereinstimmung mit den Beteiligten zutreffend eine funktionale Betrachtungsweise herangezogen, die dazu f\u00fchrt, dass bei einer Mitunternehmerstellung in einer Personengesellschaft die T\u00e4tigkeit der Personengesellschaft dem Beteiligten zugerechnet wird (Senatsurteil vom 16. Mai 1990 I R 16\/88, BFHE 161, 495, BStBl II 1990, 1049; zustimmend z.B. F. Wassermeyer in Flick\/Wassermeyer\/Baumhoff, Au\u00dfensteuerrecht, \u00a7 8 AStG Rz 42 ff.; Bl\u00fcmich\/Vogt, \u00a7 8 AStG Rz 5; Lehfeldt in Strunk\/Kaminski\/K\u00f6hler, AStG\/DBA, \u00a7 8 AStG Rz 13; Haun in W\u00f6hrle\/Schelle\/Gross, AStG, \u00a7 8 Rz 9; Bundesministerium der Finanzen –BMF–, Schreiben vom 2. Dezember 1994, BStBl I 1995, Sondernummer 1\/1995, Tz. 8.0.4). Dies ist erforderlich, weil der T\u00e4tigkeitskatalog des \u00a7 8 Abs. 1 AStG die Beteiligung an einer ausl\u00e4ndischen Personengesellschaft jedenfalls nicht ausdr\u00fccklich erw\u00e4hnt (s. F. Wassermeyer in Flick\/Wassermeyer\/Baumhoff, a.a.O., \u00a7 8 AStG Rz 16, 42). Wenn steuerrechtlich die Gewinnanteile des Gesellschafters so zu besteuern sind, als habe er selbst die steuerbare T\u00e4tigkeit ausge\u00fcbt, sind die Gewinnanteile f\u00fcr Zwecke der Subsumtion unter den Katalog des \u00a7 8 AStG so zu behandeln, als habe der Gesellschafter die T\u00e4tigkeiten bzw. die Rechtsverh\u00e4ltnisse, aus denen der ma\u00dfgebliche Gewinn der Personengesellschaft stammt, selbst ausge\u00fcbt bzw. gehalten (Senatsurteil in BFHE 161, 495, BStBl II 1990, 1049 zu II.3.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n
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12<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
b) Der f\u00fcr den Streitfall rechtserhebliche –aber gesetzlich nicht definierte– Begriff der Bruttoertr\u00e4ge war auch Tatbestandsmerkmal der fr\u00fcher geltenden sog. indirekten Steueranrechnung gem\u00e4\u00df \u00a7 26 Abs. 2 Satz 1 KStG in den Fassungen vor dem Inkrafttreten des Gesetzes zur Senkung der Steuers\u00e4tze und zur Reform der Unternehmensbesteuerung vom 23. Oktober 2000 (BGBl I 2000, 1433, BStBl I 2000, 1428, hier KStG 1991) sowie der Ausnahme von einer Hinzurechnungsbesteuerung bei ausl\u00e4ndischen Holdinggesellschaften gem\u00e4\u00df \u00a7 8 Abs. 2 AStG i.d.F. vor dem Inkrafttreten des Gesetzes zur Fortentwicklung des Unternehmenssteuerrechts vom 20. Dezember 2001 (BGBl I 2001, 3858, BStBl I 2002, 35). Der Begriff ist gleicherma\u00dfen enthalten in \u00a7 9 AStG wie –neuerdings– in \u00a7 50d Abs. 3 Satz 1 Nr. 2 und Abs. 3 Satz 3 EStG 2002 i.d.F. des Jahressteuergesetzes 2007. Als Bruttoertrag soll danach jeder steuerlich relevante und in Geld zu bewertende Verm\u00f6genszugang einer Rechnungsperiode (F. Wassermeyer in Flick\/Wassermeyer\/Baumhoff, a.a.O., \u00a7 8 AStG Rz 345) bzw. die Summe der Solleinnahmen ohne durchlaufende Posten und ohne eine evtl. gesondert ausgewiesene Umsatzsteuer (so zu \u00a7 26 Abs. 2 KStG 1995 Abschn. 76 Abs. 8 Satz 1 der K\u00f6rperschaftsteuer-Richtlinien 1991; und zu \u00a7 9 AStG BMF-Schreiben vom 14. Mai 2004, BStBl I 2004, Sondernummer 1, dort Tz. 9.0.1; zu \u00a7 50d Abs. 3 EStG 2002 BMF-Schreiben vom 3. April 2007, BStBl I 2007, 446 Tz. 7) gelten. An diese f\u00fcr \u00a7 26 Abs. 2 Satz 1 KStG 1995 gefundene Auslegung wird sowohl im Bereich von sog. Aktivit\u00e4tsklauseln in Abkommen zur Vermeidung einer Doppelbesteuerung (z.B. W. Wassermeyer in Debatin\/Wassermeyer, Doppelbesteuerung, Art. 23 Kanada Rz 149) als auch f\u00fcr die Regelungen zum hier streiterheblichen gewerbesteuerrechtlichen Schachtelprivileg angekn\u00fcpft (so ausdr\u00fccklich Sarrazin in Lenski\/Steinberg, GewStG, \u00a7 9 Nr. 7 Rz 25; G\u00fcroff in Glanegger\/G\u00fcroff, GewStG, 6. Aufl., \u00a7 9 Nr. 7 Rz 6). Die Bruttoertr\u00e4ge sollen sich bei Unternehmen, die ihren Gewinn durch Betriebsverm\u00f6gensvergleich ermitteln, aus der Gewinn- und Verlustrechnung ergeben (Sarrazin in Lenski\/ Steinberg, a.a.O., \u00a7 9 Nr. 7 Rz 25). Der Senat muss im Streitfall –wie schon in seinem Urteil vom 1. Juli 1992 I R 6\/92 (BFHE 169, 138, BStBl II 1993, 222)– nicht im Einzelnen darauf eingehen, was unter dem Begriff der Bruttoertr\u00e4ge zu verstehen ist. Jedenfalls sind aus einer betrieblichen T\u00e4tigkeit erzielte (steuerpflichtige) Ertr\u00e4ge von diesem Begriff erfasst.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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13<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
c) Die von der E&F KG und von ihren Tochterpersonengesellschaften erzielten betrieblichen Ertr\u00e4ge sind den schweizerischen Beteiligungsgesellschaften der Gesellschafter der Kl\u00e4gerin als eigene Bruttoertr\u00e4ge zuzuweisen. Denn die schweizerischen Gesellschaften sind an der E&F KG mitunternehmerisch (atypisch still) beteiligt. Abkommensrechtlich besteht der Grundsatz, dass alle Betriebsst\u00e4tten einer Personengesellschaft Betriebsst\u00e4tten der einzelnen Gesellschafter darstellen (Senatsurteile vom 29. Januar 1964 I 153\/61 S, BFHE 78, 428, BStBl III 1964, 165; vom 26. Februar 1992 I R 85\/91, BFHE 168, 52, BStBl II 1992, 937, zu II.3.c bb; vom 23. August 2000 I R 98\/96, BFHE 193, 144, BStBl II 2002, 207). Damit wird abkommensrechtlich mit Blick auf eine transparente Besteuerung das Unternehmen der Personengesellschaft als Unternehmen der jeweiligen Mitunternehmer behandelt (Piltz in Debatin\/ Wassermeyer, a.a.O., Art. 7 MA Rz 66). Dieser Grundsatz gilt auch bei einer atypisch stillen Gesellschaft (s. Senatsurteil vom 21. Juli 1999 I R 110\/98, BFHE 190, 118, BStBl II 1999, 812; Buciek in Flick\/Wassermeyer\/Kempermann, Doppelbesteuerungsabkommen Deutschland-Schweiz<\/em>, Art. 7 Rz 185; ders. in Beermann\/Gosch, AO\/FGO, \u00a7 12 AO Rz 14). Bei einer sinnentsprechenden Anwendung auf doppelst\u00f6ckige Personengesellschaften (Senatsurteil vom 16. Oktober 2002 I R 17\/01, BFHE 200, 521, BStBl II 2003, 631; Buciek in Flick\/Wassermeyer\/Kempermann, a.a.O., Art. 7 Rz 186; F. Wassermeyer in Debatin\/Wassermeyer, a.a.O., Art. 5 MA Rz 45) k\u00f6nnen die Betriebsst\u00e4tten der Untergesellschaften (hier: der Tochterpersonengesellschaften der E&F KG) abkommensrechtlich Betriebsst\u00e4tten der Gesellschafter der Obergesellschaft (hier: der E&F KG) –und damit der Beteiligungsgesellschaften der Gesellschafter der Kl\u00e4gerin– sein.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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14<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
d) Es liegt in der Konsequenz einerseits der Zurechnung der T\u00e4tigkeitsqualifikation im Rahmen des \u00a7 8 Abs. 1 AStG (s. oben zu a) und andererseits der abkommensrechtlichen Zuordnung von Betriebsst\u00e4tten (s. oben zu c), die gesamte Au\u00dfenleistung der Untergesellschaften als T\u00e4tigkeitsumfang anteilig den Mitunternehmern im Rahmen der hier ma\u00dfgebenden Pr\u00fcfung, ob gemessen an den Bruttoertr\u00e4gen eine aktive T\u00e4tigkeit der ausl\u00e4ndischen Kapitalgesellschaft gegeben ist, als eigene Bruttoertr\u00e4ge zuzurechnen (ebenso F. Wassermeyer in Flick\/Wassermeyer\/ Baumhoff, a.a.O., \u00a7 8 AStG Rz 353). F\u00fcr eine von der Vorinstanz angef\u00fchrte „Abschirmwirkung bei mehrst\u00f6ckigen Beteiligungsverh\u00e4ltnissen“ durch eine zwischengeschaltete Personengesellschaft besteht demgegen\u00fcber keine Rechtsgrundlage. Insbesondere geht es bei der anteiligen (mittelbaren) Zurechnung der Bruttoertr\u00e4ge –und damit auch im Streitfall– nicht um eine Ertragszurechnung als Teil einer Steuerbemessungsgrundlage. Die Zurechnung der T\u00e4tigkeitsmerkmale ist deshalb auch angesichts dessen gerechtfertigt, dass es sich bei den Bruttoertr\u00e4gen jeweils um solche handelt, die bei den nachgeschalteten Personengesellschaften in die Bemessungsgrundlage der Gewerbesteuer einflie\u00dfen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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15<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
e) Auf dieser Grundlage waren den Bruttoertr\u00e4gen, die die schweizerischen Beteiligungsgesellschaften (unstreitig) aus passivem Erwerb (Zinsertr\u00e4ge aus Darlehensvergaben; s. dazu z.B. Bl\u00fcmich\/Gosch, \u00a7 9 GewStG Rz 304) erzielt haben und die in der im Tatbestand (unter I.) wiedergegebenen Tabelle als „Zwischensumme I“ erfasst sind, die anteiligen bei der E&F KG und ihren Tochterpersonengesellschaften erzielten Bruttoertr\u00e4ge gegen\u00fcberzustellen. Dabei ist das Tatbestandsmerkmal „fast ausschlie\u00dflich“ als erf\u00fcllt anzusehen, wenn die Ertr\u00e4ge aus aktiven T\u00e4tigkeiten eine Grenze von 90 % nicht unterschreiten (Senatsurteil vom 30. August 1995 I R 77\/94, BFHE 179, 39, BStBl II 1996, 122; so im Grundsatz auch Abschn. 65 Abs. 4 Satz 3 der Gewerbesteuer-Richtlinien –GewStR– 1990 i.V.m. Abschn. 76 Abs. 9 Satz 2 KStR 1991; Sarrazin in Lenski\/Steinberg, a.a.O., \u00a7 9 Nr. 7 Rz 26; s. auch zu Aktivit\u00e4tsklauseln in Abkommen zur Vermeidung einer Doppelbesteuerung: Oberfinanzdirektion M\u00fcnster, Verf\u00fcgung vom 25. September 1998, Internationales Steuerrecht 1999, 81; F. Wassermeyer in Debatin\/Wassermeyer, a.a.O., Art. 23A Rz 156; Grotherr in Gosch\/Kroppen\/Grotherr, DBA-Kommentar, Art. 23A\/23B OECD-MA Rz 92; abweichend [fast 100 %] G\u00fcroff in Glanegger\/G\u00fcroff, a.a.O., \u00a7 9 Nr. 7 Rz 6). Damit sind die Beg\u00fcnstigungsvoraussetzungen im Streitfall auf der Grundlage des unter den Beteiligten nicht streitigen Zahlenmaterials (insbesondere \u00fcber Art und H\u00f6he der von den Tochterpersonengesellschaften der E&F KG erzielten Bruttoertr\u00e4ge i.S. des \u00a7 8 Abs. 1 Nr. 2 AStG) erf\u00fcllt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n\n
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16<\/em><\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n\n\n\n\n
2. Nach \u00a7 12 Abs. 3 Nr. 4 GewStG 1991 wird die Summe des Einheitswertes des gewerblichen Betriebes und der Hinzurechnungen gek\u00fcrzt um den Wert (Teilwert) einer zum Gewerbekapital geh\u00f6renden Beteiligung an einer Kapitalgesellschaft mit Gesch\u00e4ftsleitung und Sitz au\u00dferhalb des Geltungsbereiches dieses Gesetzes (Tochtergesellschaft), die in dem Wirtschaftsjahr, das dem ma\u00dfgebenden Feststellungszeitpunkt vorangeht, ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus unter \u00a7 8 Abs. 1 Nr. 1 bis 6 AStG fallenden T\u00e4tigkeiten und aus unter \u00a7 8 Abs. 2 AStG fallenden Beteiligungen bezieht, wenn die Beteiligung mindestens 1\/10 des Nennkapitals betr\u00e4gt. Da die schweizerischen Beteiligungsgesellschaften der Gesellschafter der Kl\u00e4gerin ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus unter \u00a7 8 Abs. 1 bis 6 AStG fallenden T\u00e4tigkeiten beziehen (s. zu 1.), ist hiernach bei der Ermittlung des Gewerbekapitals der Kl\u00e4gerin gleicherma\u00dfen eine K\u00fcrzung vorzunehmen wie nach \u00a7 9 Nr. 7 GewStG 1991 bei der Ermittlung des Gewerbeertrages.<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n<\/div>\n

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Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

BUNDESFINANZHOF Urteil vom 13.2.2008, I R 75\/07 Aktivit\u00e4tserfordernisse beim gewerbesteuerrechtlichen internationalen Schachtelprivileg – DBA: Betriebsst\u00e4tten einer Personengesellschaft als Betriebsst\u00e4tten der einzelnen Gesellschafter Leits\u00e4tze Die gewerbesteuerrechtlichen K\u00fcrzungsvorschriften der \u00a7\u00a7 9 Nr. 7 und 12 Abs. 3 Nr. 4 GewStG 1991 (internationales Schachtelprivileg) setzen voraus, dass die ausl\u00e4ndischen Tochtergesellschaften ihre Bruttoertr\u00e4ge ausschlie\u00dflich oder fast ausschlie\u00dflich aus unter … I R 75\/07 – Aktivitätserfordernisse beim gewerbesteuerrechtlichen internationalen Schachtelprivileg – DBA: Betriebsstätten einer Personengesellschaft als Betriebsstätten der einzelnen Gesellschafter<\/span> weiterlesen →<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[1643],"class_list":["post-17331","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online","tag-dba-betriebsstatten"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/17331","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=17331"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/17331\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=17331"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=17331"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=17331"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}