{"id":17660,"date":"2012-12-19T14:42:34","date_gmt":"2012-12-19T12:42:34","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=17660"},"modified":"2012-12-19T14:42:34","modified_gmt":"2012-12-19T12:42:34","slug":"iv-b-150-07-zum-verhaeltnis-der-gesonderten-und-einheitlichen-feststellung-von-besteuerungsgrundlagen-zur-gesonderten-feststellung-revisionszulassung-zur-fortbildung-des-rechts-hinweispflicht-des-geri","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/iv-b-150-07-zum-verhaeltnis-der-gesonderten-und-einheitlichen-feststellung-von-besteuerungsgrundlagen-zur-gesonderten-feststellung-revisionszulassung-zur-fortbildung-des-rechts-hinweispflicht-des-geri\/","title":{"rendered":"IV&nbsp;B&nbsp;150\/07 &#8211; Zum Verh&auml;ltnis der gesonderten und einheitlichen Feststellung von Besteuerungsgrundlagen zur gesonderten Feststellung &#8211; Revisionszulassung zur Fortbildung des Rechts &#8211; Hinweispflicht des Gerichts &#8211; rechtliches Geh&ouml;r"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 21.11.2008, IV B 150\/07<\/p>\n<p class=\"titel\">Zum Verh&auml;ltnis der gesonderten und einheitlichen Feststellung von Besteuerungsgrundlagen zur gesonderten Feststellung &#8211; Revisionszulassung zur Fortbildung des Rechts &#8211; Hinweispflicht des Gerichts &#8211; rechtliches Geh&ouml;r<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                I. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin zu 1. (Kl&auml;gerin zu 1.), eine GmbH, wurde mit Gesellschaftsvertrag vom 16. November 2000 errichtet. Gesellschafter waren der Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer zu 2. (Kl&auml;ger zu 2.) mit einer Stammeinlage in H&ouml;he von 17 500 EUR sowie die Herren A, B und C mit Stammeinlagen in H&ouml;he von jeweils 2 500 EUR. Gesch&auml;ftsgegenstand der Kl&auml;gerin zu 1. war der Im- und Export sowie der Gro&szlig;- und Einzelhandel mit Sportartikeln und Waren aller Art. Nach &sect; 9 des Gesellschaftsvertrages sollte die Gewinnverteilung unter den Gesellschaftern grunds&auml;tzlich entsprechend der H&ouml;he ihrer Gesch&auml;ftsanteile erfolgen. Zum alleinigen Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer der Kl&auml;gerin zu 1. wurde Herr D bestellt. Die Kl&auml;gerin zu 1. wurde am 9. Januar 2001 in das Handelsregister eingetragen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Ausweislich eines Protokolls &uuml;ber eine Gesellschafterversammlung der Kl&auml;gerin zu 1. vom 16. November 2000 war vereinbart, dass die gesamten Stammeinlagen vom Kl&auml;ger zu 2. zu leisten seien.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                In einem nicht datierten Vermerk, der bereits in dem im August 2003 eingereichten Jahresabschluss der Kl&auml;gerin zu 1. auf den 31. Dezember 2000 zitiert war, hie&szlig; es, der Gewinn und der Verlust aus den Gesch&auml;ften, die der Kl&auml;ger zu 2. unter dem Namen der Kl&auml;gerin zu 1. abwickele, solle mit Ausnahme einer angemessenen Kapitalverzinsung f&uuml;r die Kl&auml;gerin zu 1. in H&ouml;he von 4 % pro Jahr allein dem Kl&auml;ger zu 2. zustehen. Der Kl&auml;ger zu 2. sei als Mitunternehmer der Kl&auml;gerin zu 1. anzusehen. Er habe auch die Gesch&auml;ftsanteile der restlichen Gesellschafter eingezahlt und sei wirtschaftlicher Eigent&uuml;mer dieser Anteile. Da das Stammkapital der Kl&auml;gerin zu 1. f&uuml;r den Gesch&auml;ftsbetrieb bei weitem nicht ausreiche, habe der Kl&auml;ger zu 2. als Mitunternehmer s&auml;mtliches erforderliches Kapital pers&ouml;nlich zur Verf&uuml;gung gestellt. Er entscheide allein &uuml;ber die gesch&auml;ftlichen Aktivit&auml;ten und f&uuml;hre diese im Wesentlichen auch allein aus. Der Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer D arbeite ausschlie&szlig;lich nach Anweisungen des Kl&auml;gers zu 2.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;gerin zu 1. reichte beim Beklagten und Beschwerdegegner (Finanzamt &#8211;FA&#8211;) Erkl&auml;rungen zur gesonderten und einheitlichen Feststellung von Besteuerungsgrundlagen f&uuml;r die Jahre 2000 bis 2002 (Streitjahr) ein. Sie erkl&auml;rte darin Verluste in H&ouml;he von 71 724 DM f&uuml;r 2000, 70 164 DM f&uuml;r 2001 und 2 702 EUR f&uuml;r 2002. Die Verluste wurden jeweils zu 100 % dem Kl&auml;ger zu 2. zugerechnet. Das FA lehnte die Durchf&uuml;hrung einer gesonderten und einheitlichen Feststellung von Besteuerungsgrundlagen f&uuml;r das Streitjahr mit Bescheid vom 8. Dezember 2004 ab. Den Einspruch wies es als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ck.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Auch die Klage hatte keinen Erfolg. Die Klage sei im Hauptantrag, mit dem das FA zur Durchf&uuml;hrung einer einheitlichen und gesonderten Gewinnfeststellung und zur Zuweisung eines Verlusts in H&ouml;he von 2 702 EUR an den Kl&auml;ger zu 2. verpflichtet werden sollte, unbegr&uuml;ndet. Die Voraussetzungen f&uuml;r eine einheitliche und gesonderte Feststellung von Besteuerungsgrundlagen gem&auml;&szlig; &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a der Abgabenordnung (AO) l&auml;gen nicht vor, da die Kl&auml;ger keine Mitunternehmer seien. Der Hilfsantrag, mit dem eine gesonderte Gewinnfeststellung nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO begehrt wurde, sei unzul&auml;ssig. Das FA habe den Erlass eines solchen Bescheids bisher nicht abgelehnt. Insoweit fehle es au&szlig;erdem an der Durchf&uuml;hrung des gem&auml;&szlig; &sect; 44 Abs. 1 der Finanzgerichtsordnung (FGO) erforderlichen Vorverfahrens.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Revision gegen sein Urteil lie&szlig; das Finanzgericht (FG) nicht zu. Hiergegen wenden sich die Kl&auml;ger mit ihrer Beschwerde. Sie tragen vor, die Revision sei wegen grunds&auml;tzlicher Bedeutung der Rechtssache, zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung und wegen Verfahrensm&auml;ngeln zuzulassen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>      <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                II. Die Beschwerde ist &#8211;bei Bedenken gegen ihre Zul&auml;ssigkeit&#8211; zumindest unbegr&uuml;ndet und deshalb zur&uuml;ckzuweisen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;ger haben die geltend gemachten Revisionszulassungsgr&uuml;nde zum Teil schon nicht den Anforderungen des &sect; 116 Abs. 3 Satz 3 FGO entsprechend dargelegt. Im &Uuml;brigen liegen sie jedenfalls nicht vor.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                1. Die Revision ist nicht wegen grunds&auml;tzlicher Bedeutung der Rechtssache (&sect; 115 Abs. 2 Nr. 1 FGO) zuzulassen. Grunds&auml;tzliche Bedeutung kommt einer Rechtssache zu, wenn die angefochtene Entscheidung auf einer Rechtsfrage beruht, deren Kl&auml;rung das Interesse der Allgemeinheit an der einheitlichen Entwicklung und Handhabung des Rechts ber&uuml;hrt, die kl&auml;rungsbed&uuml;rftig und im Streitfall kl&auml;rungsf&auml;hig ist (Gr&auml;ber\/Ruban, Finanzgerichtsordnung, 6. Aufl., &sect; 115 Rz 23, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;ger halten die Rechtsfrage f&uuml;r grunds&auml;tzlich bedeutsam, ob es sich &quot;bei der Gewinnfeststellung nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a AO und der Gewinnfeststellung nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO &#8230; um unterschiedliche Verfahrensarten mit eigenen Tatbestandsvoraussetzungen und unterschiedlichen Rechtsfolgen&quot; handelt.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Soweit diese Rechtsfrage im Hinblick auf die vom FG angenommene Unzul&auml;ssigkeit des Hilfsantrags im Streitfall &uuml;berhaupt entscheidungserheblich ist und damit in einem Revisionsverfahren voraussichtlich kl&auml;rbar w&auml;re, ist sie jedenfalls nicht kl&auml;rungsbed&uuml;rftig.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a AO werden gesondert festgestellt die einkommensteuerpflichtigen und k&ouml;rperschaftsteuerpflichtigen Eink&uuml;nfte und mit ihnen im Zusammenhang stehende andere Besteuerungsgrundlagen, wenn an den Eink&uuml;nften mehrere Personen beteiligt sind und die Eink&uuml;nfte diesen Personen steuerlich zuzurechnen sind. Diese gesonderte Feststellung ist gem&auml;&szlig; &sect; 179 Abs. 2 Satz 2 AO gegen&uuml;ber den Feststellungsbeteiligten einheitlich vorzunehmen. Nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO werden in anderen als den in Buchst. a genannten F&auml;llen gesondert festgestellt die Eink&uuml;nfte aus Land- und Forstwirtschaft, Gewerbebetrieb oder einer freiberuflichen T&auml;tigkeit, wenn nach den Verh&auml;ltnissen zum Schluss des Gewinnermittlungszeitraums das f&uuml;r die gesonderte Feststellung zust&auml;ndige Finanzamt nicht auch f&uuml;r die Steuern vom Einkommen zust&auml;ndig ist.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Bei der gesonderten und einheitlichen Feststellung i.S. der &sect;&sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a, 179 Abs. 2 Satz 2 AO und der gesonderten Feststellung nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO handelt es sich um Grundlagenbescheide, denen gem&auml;&szlig; &sect; 182 Abs. 1 AO Bindungswirkung f&uuml;r Folgebescheide zukommt, soweit die in den Feststellungsbescheiden getroffenen Feststellungen f&uuml;r die Folgebescheide von Bedeutung sind. Eine solche Bindungswirkung entfalten nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs (BFH) auch negative Feststellungsbescheide (z.B. BFH-Urteil vom 24. M&auml;rz 1998 I R 83\/97, BFHE 186, 67, BStBl II 1998, 601, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Allerdings ergibt sich entgegen der Auffassung der Kl&auml;ger schon aus dem insoweit eindeutigen Wortlaut des Gesetzes, dass die gesonderte und einheitliche Feststellung von Besteuerungsgrundlagen nach &sect;&sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a, 179 Abs. 2 Satz 2 AO und die gesonderte Feststellung nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO unterschiedliche Tatbestandsvoraussetzungen aufweisen. Die einheitliche und gesonderte Feststellung ist ein nach Wesen, Inhalt und Wirkung anderes Verfahren als die gesonderte Feststellung (S&ouml;hn in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect; 179 AO Rz 15). Der BFH hat au&szlig;erdem bereits entschieden, dass in einem gesonderten Feststellungsbescheid nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO solche Eink&uuml;nfte nicht einbezogen werden d&uuml;rfen, die der Steuerpflichtige gemeinschaftlich mit anderen erzielt hat und f&uuml;r die ein Feststellungsverfahren nach &sect;&sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a, 179 Abs. 2 Satz 2 AO durchzuf&uuml;hren ist. In diesem Sinne ist das Verfahren nach &sect;&sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a, 179 Abs. 2 Satz 2 AO vorrangig im Verh&auml;ltnis zum Verfahren nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO (BFH-Beschluss vom 29. Juli 1992 IV B 44\/91, BFH\/NV 1993, 2, unter 3.a der Gr&uuml;nde).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Damit ist bereits hinreichend gekl&auml;rt, dass die vor dem FG mit dem Haupt- und dem Hilfsantrag verfolgten Verpflichtungsbegehren unterschiedliche (Feststellungs-)Verfahren betrafen. Hiervon ausgehend ist es auch nicht weiter kl&auml;rungsbed&uuml;rftig, dass die Voraussetzungen f&uuml;r die Zul&auml;ssigkeit einer Verpflichtungsklage in Bezug auf das jeweilige Verfahren vorliegen m&uuml;ssen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                2. &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2&nbsp;&nbsp;1. Alternative FGO rechtfertigt die Zulassung der Revision ebenfalls nicht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Voraussetzung der Zulassung der Revision zur Fortbildung des Rechts ist, dass der Streitfall Veranlassung gibt, Leits&auml;tze zur Auslegung des Gesetzes aufzustellen oder Gesetzesl&uuml;cken rechtssch&ouml;pferisch auszuf&uuml;llen (BFH-Beschluss vom 15. Dezember 2004 X B 48\/04, BFH\/NV 2005, 698, m.w.N.). Aus den unter II.1. dargelegten Gr&uuml;nden kommt demnach auch eine Zulassung der Revision wegen der Erforderlichkeit einer Entscheidung des BFH zur Rechtsfortbildung nicht in Betracht.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                3. Ebenso wenig ist eine Entscheidung des BFH zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung i.S. von &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2&nbsp;&nbsp;2. Alternative FGO erforderlich.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Zulassung der Revision zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung nach &sect; 115 Abs. 2 Nr. 2&nbsp;&nbsp;2. Alternative FGO setzt voraus, dass das FG-Urteil in einer entscheidungserheblichen Rechtsfrage von der Auffassung anderer Gerichte abweicht oder dass dem FG-Urteil ein Fehler von so erheblichem Gewicht anhaftet, dass er geeignet ist, das Vertrauen der Allgemeinheit in die Rechtsprechung zu besch&auml;digen (Gr&auml;ber\/Ruban, a.a.O., &sect; 115 Rz 43 und 48, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;ger haben dem Urteil der Vorinstanz zwar einen Rechtssatz entnommen und diesen Rechtssatz dem zweiten Leitsatz des BFH-Urteils vom 13. Februar 1969 II 125\/63 (BFHE 95, 289, BStBl II 1969, 379) gegen&uuml;bergestellt. Die geltend gemachte Abweichung der Vorentscheidung von dem BFH-Urteil in BFHE 95, 289, BStBl II 1969, 379 liegt aber bereits deshalb nicht vor, weil die Vorinstanz den von den Kl&auml;gern herausgestellten Rechtssatz, das FG k&ouml;nne Gesellschaftsvertr&auml;ge nach eigenem Ermessen auslegen, der wirkliche Wille brauche nicht erforscht zu werden, nicht &#8211;auch nicht in scheinbar fallbezogenen Ausf&uuml;hrungen&#8211; aufgestellt hat.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Die Kl&auml;ger wenden sich mit ihrem Vorbringen letztlich gegen die von der Vorinstanz vorgenommene Auslegung des undatierten Vermerks und die Einzelfallw&uuml;rdigung des FG. Die R&uuml;ge, die Vorentscheidung sei rechtswidrig, er&ouml;ffnet nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des BFH aber nicht die Revision, wenn &#8211;wie im Streitfall&#8211; eine willk&uuml;rliche oder greifbar gesetzwidrige Beurteilung nicht ersichtlich ist (BFH-Beschl&uuml;sse vom 7. September 2005 IV B 67\/04, BFH\/NV 2006, 234, und vom 11. Juli 2007 IV B 121\/06, BFH\/NV 2007, 2241, jeweils m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                4. Die Revision ist dar&uuml;ber hinaus nicht wegen eines Verfahrensmangels zuzulassen (&sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO). Mit der Beschwerdebegr&uuml;ndung wurde kein Verfahrensmangel in zul&auml;ssiger Weise dargelegt (&sect; 116 Abs. 3 Satz 3 FGO). Die ordnungsgem&auml;&szlig;e Darlegung eines Verfahrensmangels verlangt, dass die zu seiner Begr&uuml;ndung vorgetragenen Tatsachen &#8211;ihre Richtigkeit unterstellt&#8211; einen Verfahrensmangel i.S. von &sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO ergeben (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 1. September 2006 VIII B 81\/05, BFH\/NV 2006, 2297, und vom 29. Februar 2008 IV B 21\/07, BFH\/NV 2008, 974, jeweils m.w.N.). Hieran fehlt es im Streitfall.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                a) Eine schl&uuml;ssige R&uuml;ge, das FG habe gegen seine Verpflichtung zur Sachverhaltsermittlung versto&szlig;en (&sect; 76 Abs. 1 Satz 1 FGO), erfordert die Darlegung, zu welchen konkreten Tatsachen weitere Ermittlungen geboten waren, welche Beweise zu welchem Beweisthema das FG h&auml;tte erheben m&uuml;ssen, wo Tatsachen vorgetragen waren, aus denen sich dem FG die Notwendigkeit weiterer Ermittlungen auch ohne einen entsprechenden Beweisantrag h&auml;tte aufdr&auml;ngen m&uuml;ssen, welches Ergebnis die zus&auml;tzliche Ermittlungsma&szlig;nahme oder Beweiserhebung aller Voraussicht nach gehabt h&auml;tte und inwieweit die unterlassene Ermittlungsma&szlig;nahme oder Beweiserhebung zu einer anderen Entscheidung des FG h&auml;tte f&uuml;hren k&ouml;nnen. Au&szlig;erdem muss vorgetragen werden, dass der Versto&szlig; in der Vorinstanz ger&uuml;gt wurde oder weshalb eine derartige R&uuml;ge nicht m&ouml;glich war (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. aus neuerer Zeit BFH-Beschluss vom 10. Oktober 2007 IV B 130, 131\/06, BFH\/NV 2008, 233; Gr&auml;ber\/Ruban, a.a.O., &sect; 120 Rz 69, 70, jeweils m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Das Vorbringen der Kl&auml;ger wird diesen Anforderungen nicht gerecht. Es fehlt insbesondere jeglicher Vortrag dazu, welches Ergebnis die von den Kl&auml;gern angesprochene Beweiserhebung voraussichtlich gehabt h&auml;tte und inwieweit sie zu einer anderen Entscheidung des FG h&auml;tte f&uuml;hren k&ouml;nnen.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                b) Zur schl&uuml;ssigen R&uuml;ge, das FG habe das Recht auf Geh&ouml;r (Art. 103 Abs. 1 des Grundgesetzes &#8211;GG&#8211;, &sect; 96 Abs. 2 FGO) verletzt, muss der Beteiligte darlegen, inwiefern ihm das Gericht das rechtliche Geh&ouml;r versagt hat, zu welchen der angefochtenen Entscheidung zugrunde gelegten Tatsachen oder Rechtsfragen er sich nicht hat &auml;u&szlig;ern k&ouml;nnen, was er &#8211;wenn der geltend gemachte Geh&ouml;rsversto&szlig; wie im Streitfall nur einzelne Feststellungen oder rechtliche Gesichtspunkte betrifft&#8211; bei ausreichender Gew&auml;hrung des Rechts auf Geh&ouml;r noch vorgetragen h&auml;tte, dass er keine M&ouml;glichkeit besessen hat, die Geh&ouml;rsverletzung bereits vor Ergehen der Entscheidung zu beanstanden, bzw. dass er den Verfahrensversto&szlig; beim FG ger&uuml;gt hat und inwiefern durch sein &#8211;lediglich infolge des Verfahrensfehlers&#8211; unterbliebenes Vorbringen die Entscheidung auf der Grundlage der materiell-rechtlichen Auffassung des FG anders h&auml;tte ausfallen k&ouml;nnen (vgl. z.B. BFH-Beschluss in BFH\/NV 2008, 974, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Der Anspruch auf rechtliches Geh&ouml;r sch&uuml;tzt die Beteiligten auch vor &Uuml;berraschungsentscheidungen (Beschluss des Plenums des Bundesverfassungsgerichts &#8211;BVerfG&#8211; vom 30. April 2003&nbsp;&nbsp;1 PBvU 1\/02, BVerfGE 107, 395, unter C.II.4. der Gr&uuml;nde, m.w.N.). Eine solche ist gegeben, wenn das Gericht einen bis dahin nicht er&ouml;rterten rechtlichen Gesichtspunkt zur Grundlage seiner Entscheidung gemacht und damit dem Rechtsstreit eine Wendung gegeben hat, mit der auch ein kundiger Beteiligter nach dem bisherigen Verlauf des Verfahrens nicht zu rechnen brauchte (z.B. BFH-Beschl&uuml;sse vom 21. November 2007 X B 121\/06, BFH\/NV 2008, 245; vom 1. Juli 2004 IV B 187\/02, BFH\/NV 2004, 1421, und vom 19. Juli 1996 VIII B 37\/95, BFH\/NV 1997, 124). Dabei kann es in besonderen F&auml;llen auch geboten sein, den Verfahrensbeteiligten auf eine Rechtsauffassung hinzuweisen, die das Gericht der Entscheidung zugrunde legen will. Es kann im Ergebnis der Verhinderung eines Vortrags gleichkommen, wenn das Gericht ohne vorherigen Hinweis auf einen rechtlichen Gesichtspunkt abstellt, mit dem auch ein gewissenhafter und kundiger Prozessbeteiligter selbst unter Ber&uuml;cksichtigung der Vielfalt vertretbarer Rechtsauffassungen nicht zu rechnen brauchte. Allerdings ist dabei zu beachten, dass das Gericht grunds&auml;tzlich weder zu einem Rechtsgespr&auml;ch noch zu einem Hinweis auf seine Rechtsauffassung verpflichtet ist. Auch wenn die Rechtslage umstritten oder problematisch ist, muss daher ein Verfahrensbeteiligter grunds&auml;tzlich alle vertretbaren rechtlichen Gesichtspunkte von sich aus in Betracht ziehen und seinen Vortrag darauf einstellen (vgl. BVerfG-Beschluss vom 19. Mai 1992&nbsp;&nbsp;1 BvR 986\/91, BVerfGE 86, 133, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Gemessen daran haben die Kl&auml;ger einen Versto&szlig; des FG gegen das Recht auf Geh&ouml;r nicht schl&uuml;ssig dargelegt. Im Streitfall war die Auslegung des undatierten Vermerks zwischen den Beteiligten bereits im Verwaltungsverfahren und sp&auml;ter auch im finanzgerichtlichen Verfahren umstritten. Das FG hatte ausweislich der Sitzungsniederschrift bereits in dem Er&ouml;rterungstermin darauf hingewiesen, &quot;dass der streitgegenst&auml;ndliche Vermerk keine eindeutige zivilrechtliche Regelung&quot; enthalte und es &quot;f&uuml;r die Entscheidung des Rechtsstreits erforderlich (sei), den Willen der Vertragsparteien auszulegen und zu pr&uuml;fen, welche zivilrechtliche Gestaltung tats&auml;chlich gewollt&quot; gewesen sei. Es konnte die Kl&auml;ger deshalb nicht &uuml;berraschen, dass sich das FG mit der Auslegung des Vermerks in seinem Urteil besch&auml;ftigte, wenn es insoweit auch nicht zu der von ihnen f&uuml;r richtig gehaltenen Auffassung gelangte. Weder der Anspruch auf rechtliches Geh&ouml;r noch &sect; 76 Abs. 2 FGO verpflichten das FG darauf hinzuweisen, dass es den Sachverhalt anders beurteilt als ein Beteiligter (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 26. Juni 2003 IV B 195\/01, BFH\/NV 2003, 1437, und vom 29. April 2004 V B 43\/03, BFH\/NV 2004, 1303). Das FG ist grunds&auml;tzlich nicht verpflichtet, im Voraus seine Rechtsauffassung, seine vorl&auml;ufige Beweisw&uuml;rdigung oder das Ergebnis einer Gesamtw&uuml;rdigung zahlreicher Einzelumst&auml;nde offen zu legen (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 25. Mai 2000 VI B 100\/00, BFH\/NV 2000, 1235, und vom 10. September 2003 X B 132\/02, BFH\/NV 2004, 495; Gr&auml;ber\/ Stapperfend, a.a.O., &sect; 76 Rz 56, m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                c) Schlie&szlig;lich haben die Kl&auml;ger auch den (sinngem&auml;&szlig; ger&uuml;gten) Verfahrensmangel, das FG habe &uuml;ber den Hilfsantrag zu Unrecht durch Prozessurteil entschieden, nicht in der gem&auml;&szlig; &sect; 116 Abs. 3 Satz 3 FGO gebotenen Form dargelegt. Ein solcher Verfahrensfehler liegt zudem nicht vor.      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Nach der st&auml;ndigen Rechtsprechung des BFH stellt es einen Verfahrensmangel i.S. des &sect; 115 Abs. 2 Nr. 3 FGO dar, wenn &uuml;ber eine zul&auml;ssige Klage nicht zur Sache, sondern durch Prozessurteil entschieden wird. In einem solchen Fall wird zugleich der Anspruch des Kl&auml;gers auf rechtliches Geh&ouml;r verletzt (BFH-Beschl&uuml;sse vom 8. Juni 2004 XI B 46\/02, BFH\/NV 2004, 1417, und vom 16. April 2007 VII B 98\/04, BFH\/NV 2007, 1345, jeweils m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>                Im Streitfall ist das FG indessen zu Recht von der Unzul&auml;ssigkeit des Hilfsantrags ausgegangen. Die Kl&auml;ger haben beim FA den Erlass eines einheitlichen und gesonderten Gewinnfeststellungsbescheids gem&auml;&szlig; &sect;&sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. a, 179 Abs. 2 Satz 2 AO beantragt. Nur &uuml;ber diesen Antrag hat das FA mit Bescheid vom 8. Dezember 2004 in Gestalt der hierzu ergangenen Einspruchsentscheidung entschieden. In Bezug auf den mit dem Hilfsantrag begehrten Erlass eines gesonderten Feststellungsbescheids nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO fehlt es hingegen bereits an einer negativen Verwaltungsentscheidung. Die Kl&auml;ger haben selbst weder geltend gemacht, die Durchf&uuml;hrung eines gesonderten Feststellungsverfahrens nach &sect; 180 Abs. 1 Nr. 2 Buchst. b AO beim FA beantragt zu haben, noch dass das FA einen solchen Antrag abgelehnt habe. Schon aus diesem Grunde war die hilfsweise erhobene Verpflichtungsklage unzul&auml;ssig (vgl. BFH-Urteil vom 19. Mai 2005 III R 18\/02, BFHE 206, 201, BStBl II 2004, 980; Gr&auml;ber\/von Groll, a.a.O., &sect; 40 Rz 21, jeweils m.w.N.).      <\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p>   <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 21.11.2008, IV B 150\/07 Zum Verh&auml;ltnis der gesonderten und einheitlichen Feststellung von Besteuerungsgrundlagen zur gesonderten Feststellung &#8211; Revisionszulassung zur Fortbildung des Rechts &#8211; Hinweispflicht des Gerichts &#8211; rechtliches Geh&ouml;r Tatbestand &nbsp; 1&nbsp; I. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin zu 1. (Kl&auml;gerin zu 1.), eine GmbH, wurde mit Gesellschaftsvertrag vom 16. 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