{"id":33318,"date":"2013-03-21T08:00:27","date_gmt":"2013-03-21T06:00:27","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=33318"},"modified":"2013-03-21T08:00:27","modified_gmt":"2013-03-21T06:00:27","slug":"bfh-urteil-vom-22-1-1985-viii-r-43_84-bstbl-1986-ii-s-136","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/bfh-urteil-vom-22-1-1985-viii-r-43_84-bstbl-1986-ii-s-136\/","title":{"rendered":"BFH-Urteil vom 22.1.1985 (VIII R 43\/84) BStBl. 1986 II S. 136"},"content":{"rendered":"\n

BFH-Urteil vom 22.1.1985 (VIII R 43\/84) BStBl. 1986 II S. 136<\/span><\/b><\/p>\n

Auch nach einer Er\u00f6ffnung des Konkursverfahrens \u00fcber das Verm\u00f6gen einer KG k\u00f6nnen einem Kommanditisten Verlustanteile, die zu einem negativen Kapitalkonto f\u00fchren, nach den Grunds\u00e4tzen der Entscheidung des BFH vom 10. November 1980 GrS 1\/79 (BFHE 132, 244, BStBl II 1981, 164) einkommensteuerrechtlich zuzurechnen sein, wenn im Zeitpunkt der Aufstellung der Bilanz nach den Verh\u00e4ltnissen am Bilanzstichtag bei vern\u00fcnftiger kaufm\u00e4nnischer Beurteilung nicht auszuschlie\u00dfen ist, da\u00df der Konkurs nach Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs aufgehoben und die KG fortgesetzt wird.<\/span><\/b><\/p>\n

EStG 1975 \u00a7 15 Abs. 1 Nr. 2; HGB \u00a7 131 Nr. 3, \u00a7 144, \u00a7\u00a7 161 ff.<\/span><\/p>\n

Vorinstanz: FG N\u00fcrnberg<\/span><\/p>\n

Sachverhalt<\/span><\/b><\/p>\n

An der A-Werke B & Co. Produktions KG (KG) war die A-Werke & Co. GmbH (GmbH) als pers\u00f6nlich haftende Gesellschafterin beteiligt; Kommanditisten waren der Kl\u00e4ger und Revisionskl\u00e4ger (Kl\u00e4ger) und drei weitere Gesellschafter. Ende 1976 wurde \u00fcber das Verm\u00f6gen der KG das Konkursverfahren er\u00f6ffnet. Nach den f\u00fcr die Jahre 1976 und 1977 eingereichten Erkl\u00e4rungen zur einheitlichen und gesonderten Feststellung des Gewinns ergaben sich f\u00fcr die KG und f\u00fcr den Kl\u00e4ger folgende Verluste und Verlustanteile:<\/span><\/p>\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n
\n

\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 1976\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 1977<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 ——\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 —–<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

\u00a0\u00a0 <\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

KG\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 14.901.863 DM\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 958.368 DM<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

Kl\u00e4ger\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 3.502.415 DM\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 243.648 DM<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

Aufgrund einer Betriebspr\u00fcfung stellte der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt -FA-) folgende Verluste (Verlustanteile) f\u00fcr die Streitjahre fest:<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 1976\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 1977<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 ——\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 —–<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

\u00a0\u00a0 <\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

KG\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 13.644.892 DM\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 903.344 DM<\/span><\/td>\n<\/tr>\n

\n

Kl\u00e4ger\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 843.667 DM\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 0 DM<\/span><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n

F\u00fcr das Jahr 1976 rechnete das FA dem Kl\u00e4ger lediglich einen Verlustanteil in H\u00f6he der eingezahlten Einlage (843.667 DM) zu; f\u00fcr das Jahr 1977 wurde kein Verlustanteil ber\u00fccksichtigt. Zur Begr\u00fcndung f\u00fchrte das FA aus, die Anerkennung der bilanzm\u00e4\u00dfigen Verlustanteile h\u00e4tte zu einem negativen Kapitalkonto gef\u00fchrt oder es erh\u00f6ht, ohne da\u00df ein Ausgleich mit sp\u00e4teren Gewinnen in Betracht komme.<\/span><\/p>\n

Der Kl\u00e4ger hat gegen die Gewinnfeststellungsbescheide 1976 und 1977 Einspr\u00fcche eingelegt, \u00fcber die das FA noch nicht entschieden hat. Er hat zugleich beantragt, die Vollziehung der angefochtenen Bescheide in H\u00f6he der strittigen Verlustanteile auszusetzen.<\/span><\/p>\n

Das FA lehnte den Antrag durch Verwaltungsakt vom 3. Mai 1982 ab. Die Beschwerde an die Oberfinanzdirektion (OFD) blieb erfolglos.<\/span><\/p>\n

Das Finanzgericht (FG) hat die Klage als unbegr\u00fcndet abgewiesen. FA und OFD h\u00e4tten zu Recht ernstliche Zweifel an der Rechtm\u00e4\u00dfigkeit der angefochtenen Gewinnfeststellungsbescheide verneint (\u00a7 361 Abs. 2 Satz 2 der Abgabenordnung -AO 1977-).<\/span><\/p>\n

Dem Kl\u00e4ger k\u00f6nne f\u00fcr das Jahr 1976 ein Anteil am Verlust der KG nur bis zur H\u00f6he seiner Kommanditeinlage zugerechnet werden, weil bereits bei Bilanzaufstellung festgestanden habe, da\u00df ein Ausgleich des negativen Kapitalkontos mit k\u00fcnftigen Gewinnen nicht mehr in Betracht komme. Denn die KG sei im Zeitpunkt der Konkurser\u00f6ffnung mit ca. 10 Mio DM \u00fcberschuldet gewesen. Es habe zu den Bilanzstichtagen der Streitjahre auch keine begr\u00fcndete Aussicht bestanden, das Unternehmen nach Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs fortf\u00fchren zu k\u00f6nnen (\u00a7 144 des Handelsgesetzbuches -HGB-).<\/span><\/p>\n

Mit seiner Revision r\u00fcgt der Kl\u00e4ger Verletzung materiellen Rechts (\u00a7 15 Abs. 1 des Einkommensteuergesetzes -EStG-, \u00a7 361 AO 1977).<\/span><\/p>\n

Er macht geltend, die KG habe noch nach der Er\u00f6ffnung des Konkursverfahrens aussichtsreiche Verhandlungen zur Sanierung des Unternehmens gef\u00fchrt. Angesichts dieser Tatsache verliere der Umstand, da\u00df die KG bei Konkurser\u00f6ffnung mit 10 Mio DM \u00fcberschuldet gewesen sei, an Gewicht. Denn der durch einen Zwangsvergleich bewirkte Forderungserla\u00df h\u00e4tte zu einem gewinnerh\u00f6henden Wegfall der Verbindlichkeiten gef\u00fchrt. Nach Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs habe aufgrund der Bekanntheit des Namens „B & Co.“ bei Lieferanten und Abnehmern begr\u00fcndete Aussicht bestanden, die Gesch\u00e4ftsbeziehungen wiederbeleben zu k\u00f6nnen. Entgegen der Ansicht des FG sei die Gesellschaft, deren Fortf\u00fchrung der Kl\u00e4ger beabsichtigt habe, mit der KG identisch. Etwaige Gewinne dieser Gesellschaft h\u00e4tten deshalb zum Ausgleich der negativen Kapitalkonten herangezogen werden k\u00f6nnen.<\/span><\/p>\n

Der Kl\u00e4ger beantragt sinngem\u00e4\u00df, das angefochtene Urteil, die Beschwerdeentscheidung der OFD und den ablehnenden Verwaltungsakt des FA aufzuheben und das FA zu verpflichten, die Vollziehung der angefochtenen Gewinnfeststellungsbescheide mit der Ma\u00dfgabe auszusetzen, da\u00df bis zur Rechtskraft der Entscheidung in dem anh\u00e4ngigen Rechtsbehelfsverfahren ein Verlustanteil des Kl\u00e4gers f\u00fcr das Jahr 1976 von 3.289.218 DM und f\u00fcr das Jahr 1977 von 243.648 DM ber\u00fccksichtigt wird.<\/span><\/p>\n

Das FA beantragt, die Revision als unbegr\u00fcndet zur\u00fcckzuweisen.<\/span><\/p>\n

Entscheidungsgr\u00fcnde<\/span><\/b><\/p>\n

Die Revision f\u00fchrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Zur\u00fcckverweisung der Sache an das FG.<\/span><\/p>\n

1. Das FG hat die Klage zu Recht als zul\u00e4ssig angesehen.<\/span><\/p>\n

Der Senat teilt nicht die vom I. Senat des Bundesfinanzhofs (BFH) im Beschlu\u00df vom 28. M\u00e4rz 1984 I R 77\/83 (BFHE 141, 1, BStBl II 1984, 562) vertretene Auffassung, im Verfahren \u00fcber die Aussetzung der Vollziehung verdr\u00e4nge \u00a7 69 Abs. 3 der Finanzgerichtsordnung (FGO) als spezialgesetzliche Regelung die allgemeinen Vorschriften \u00fcber die Klagearten. Der Senat h\u00e4lt vielmehr an der bisherigen Rechtsprechung fest, da\u00df ein Steuerpflichtiger, der die Aussetzung der Vollziehung eines Verwaltungsakts des FA anstrebt, w\u00e4hlen kann, ob er gegen die ablehnende Beschwerdeentscheidung der OFD Klage beim FG erheben oder den Antrag auf Aussetzung der Vollziehung unmittelbar beim FG als Gericht der Hauptsache stellen will (vgl. BFH-Beschlu\u00df vom 4. Dezember 1967 GrS 4\/67, BFHE 90, 461, BStBl II 1968, 199). Diese Wahlm\u00f6glichkeit kann dem Steuerpflichtigen nach Ansicht des Senats nur durch eine Entscheidung des Gesetzgebers genommen werden (vgl. auch Urteil vom 12. Oktober 1982 VII R 84\/82, BFHE 136, 523, BStBl II 1983, 49).<\/span><\/p>\n

Einer Vorlage an den Gro\u00dfen Senat des BFH bedarf es nicht, da ein Vorlagebeschlu\u00df eines anderen Senats keine „Entscheidung“ i.S. des \u00a7 11 FGO ist (vgl. Gr\u00e4ber, Finanzgerichtsordnung, \u00a7 11 Anm. 7, m.w.N.).<\/span><\/p>\n

Das FG ist auch zu Recht davon ausgegangen, da\u00df im Streitfall vorl\u00e4ufiger Rechtsschutz nicht in der Form der einstweiligen Anordnung (\u00a7 114 FGO), sondern durch Aussetzung der Vollziehung zu gew\u00e4hren ist (vgl. BFH-Beschl\u00fcsse vom 10. Juli 1979 VIII B 84\/78, BFHE 128, 164, BStBl II 1979, 567, und vom 22. <\/span> Oktober 1980 I S 1\/80, BFHE 131, 455, BStBl II 1981, 99).<\/span><\/p>\n

Es ist auch nicht zu beanstanden, da\u00df das FG im Verfahren des vorl\u00e4ufigen Rechtsschutzes von einer Beiladung der \u00fcbrigen Gesellschafter der KG abgesehen hat (vgl. hierzu BFHE 131, 455, BStBl II 1981, 99, m.w.N.).<\/span><\/p>\n

2. Der Senat kann aufgrund der bisherigen Feststellungen des FG nicht abschlie\u00dfend beurteilen, ob das FG zu Recht ernstliche Zweifel an der Rechtm\u00e4\u00dfigkeit der angefochtenen Gewinnfeststellungsbescheide (\u00a7 361 Abs. 2 AO 1977) verneint hat.<\/span><\/p>\n

a) Das FG ist bei seiner Entscheidung zutreffend von den Grunds\u00e4tzen ausgegangen, die der Gro\u00dfe Senat des BFH in seinem Beschlu\u00df vom 10. November 1980 GrS 1\/79 (BFHE 132, 244, BStBl II 1981, 164) zur Anerkennung negativer Kapitalkonten von Kommanditisten einer KG aufgestellt hat; es hat jedoch diese Grunds\u00e4tze im Streitfall nicht zutreffend angewendet.<\/span><\/p>\n

Nach der Entscheidung des Gro\u00dfen Senats in BFHE 132, 244, BStBl II 1981, 164 ist einem Kommanditisten, dessen gesellschaftsrechtliche Stellung sich -wie hier- im Innen- und Au\u00dfenverh\u00e4ltnis nach den Vorschriften des HGB, insbesondere des \u00a7 167 Abs. 3, bestimmt, ein Verlustanteil, der nach dem allgemeinen Gewinn- und Verlustverteilungsschl\u00fcssel der KG auf ihn entf\u00e4llt, einkommensteuerrechtlich auch insoweit zuzurechnen, als er in einer den einkommensteuerrechtlichen Bilanzierungs- und Bewertungsvorschriften entsprechenden Bilanz der KG zu einem negativen Kapitalkonto des Kommanditisten f\u00fchren w\u00fcrde. Diese Grunds\u00e4tze gelten jedoch nicht, soweit bei Aufstellung der Bilanz nach den Verh\u00e4ltnissen am Bilanzstichtag feststeht, da\u00df ein Ausgleich des negativen Kapitalkontos mit k\u00fcnftigen Gewinnanteilen nicht mehr in Betracht kommt.<\/span><\/p>\n

F\u00fcr die Frage, ob und inwieweit bei Aufstellung der Bilanz einer KG nach den Verh\u00e4ltnissen am Bilanzstichtag feststeht, da\u00df Verlustanteile des Kommanditisten nicht mehr mit sp\u00e4teren Gewinnanteilen ausgeglichen werden k\u00f6nnen, kommt es nicht darauf an, ob die KG zu diesem Zeitpunkt gesellschaftsrechtlich bereits aufgel\u00f6st war (BFH-Urteil vom 26. M\u00e4rz 1981 IV R 134\/78, BFHE 133, 197, BStBl II 1981, 572). Nach den Umst\u00e4nden des Einzelfalles k\u00f6nnen auch nach der gesellschaftsrechtlichen Aufl\u00f6sung einer KG noch Gewinne anfallen, durch die ein negatives Kapitalkonto des Kommanditisten ganz oder zum Teil ausgeglichen wird. Denn die gesellschaftsrechtliche Aufl\u00f6sung (\u00a7 131 i.V.m. \u00a7 161 Abs. 2 HGB) hat regelm\u00e4\u00dfig nicht die Beendigung der KG zur Folge. Sie bewirkt in der Regel nur das Ende der werbenden T\u00e4tigkeit der Gesellschaft und den Beginn der Liquidation (Baumbach\/Duden, Handelsgesetzbuch, 26. <\/span>Aufl., \u00a7 131 Anm. 1 A). <\/span>Die Gesellschaft endet erst mit der Verteilung des gesamten, nach Berichtigung der Schulden verbleibenden Gesellschaftsverm\u00f6gens (\u00a7\u00a7 155, 156 i.V.m. \u00a7 161 Abs. 2 HGB). Bis zu diesem Zeitpunkt k\u00f6nnen Gewinne anfallen, die zum Ausgleich eines negativen Kapitalkontos des Kommanditisten in Betracht kommen, sei es, da\u00df im Rahmen der Liquidation stille Reserven realisiert werden, sei es, da\u00df die Gesellschafter die Fortsetzung der aufgel\u00f6sten Gesellschaft beschlie\u00dfen (vgl. Ulmer in Gro\u00dfkommentar zum HGB, 1973, \u00a7 131 Anm. 146, \u00a7 144 Anm. 11). Im letzteren Fall ist zu beachten, da\u00df eine rein theoretische, mehr oder weniger spekulative M\u00f6glichkeit, die KG werde durch Fortf\u00fchrung der bisherigen oder durch Aufnahme einer andersartigen T\u00e4tigkeit wieder Gewinne erzielen, die Annahme nicht hindern kann, es stehe fest, da\u00df ein Ausgleich des negativen Kapitalkontos mit k\u00fcnftigen Gewinnanteilen des Kommanditisten nicht mehr in Betracht komme (BFH-Urteil vom 26. Mai 1981 IV R 17\/81, BFHE 133, 409, BStBl II 1981, 668).<\/span><\/p>\n

b) Im Streitfall besteht die Besonderheit, da\u00df am Bilanzstichtag 31. Dezember 1976 das Konkursverfahren \u00fcber das Verm\u00f6gen der KG er\u00f6ffnet und die KG damit gesellschaftsrechtlich aufgel\u00f6st war (\u00a7 131 Nr. 3 i.V.m. \u00a7 161 Abs. 2 HGB).<\/span><\/p>\n

Auch in einem solchen Fall ist nicht ohne weiteres davon auszugehen, bereits am Bilanzstichtag habe festgestanden, Verlustanteile des Kommanditisten k\u00f6nnten nicht mehr mit sp\u00e4teren Gewinnanteilen ausgeglichen werden. Ob ein solcher Schlu\u00df m\u00f6glich ist, mu\u00df im Einzelfall gepr\u00fcft werden. Ist das Konkursverfahren -wie im Streitfall- bei Aufstellung der Bilanz noch nicht abgeschlossen, so besteht die M\u00f6glichkeit, da\u00df im Rahmen der Liquidation Gewinne aus der Realisierung stiller Reserven zu erwarten sind (BFH-Urteil vom 16. Dezember 1981 I R 93\/77, BFHE 135, 271, BStBl II 1982, 474). Denkbar ist auch, da\u00df Verhandlungen \u00fcber den Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs schweben mit dem Ziel, einen teilweisen Erla\u00df der Verbindlichkeiten zu vereinbaren (\u00a7\u00a7 173 ff., 211 der Konkursordnung -KO-; \u00a7 144 HGB) und die Gesellschaft nach Aufhebung des Konkursverfahrens fortzusetzen. Diesen M\u00f6glichkeiten mu\u00df insbesondere dann nachgegangen werden, wenn der Kl\u00e4ger einen entsprechenden Sachverhalt substantiiert vortr\u00e4gt (BFHE 135, 271, 274, BStBl II 1982, 474).<\/span><\/p>\n

c) Im Streitfall hat das FG in tats\u00e4chlicher Hinsicht festgestellt, da\u00df die KG im Zeitpunkt der Konkurser\u00f6ffnung mit ca. 10 Mio DM \u00fcberschuldet war. Diese Tatsache berechtigte das FG zu der Schlu\u00dffolgerung, bei vern\u00fcnftiger kaufm\u00e4nnischer Beurteilung sei am Bilanzstichtag 31. Dezember 1976 mit einem Ausgleich der strittigen Verlustanteile durch Gewinne aus der Ver\u00e4u\u00dferung von Wirtschaftsg\u00fctern des Betriebsverm\u00f6gens (Realisierung stiller Reserven) nicht mehr zu rechnen gewesen.<\/span><\/p>\n

Das FG hat ferner festgestellt, die Gesellschafter der KG seien bei Aufstellung der Bilanzen f\u00fcr die Streitjahre „zweifelsohne“ daran interessiert gewesen, das Konkursverfahren durch Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs zu beenden und die Gesellschaft anschlie\u00dfend unter der bisherigen Firma „B & Co.“ fortzuf\u00fchren. Eine Fortf\u00fchrung des Unternehmens nach Abschlu\u00df des Konkursverfahrens sei jedoch bei wirtschaftlicher Betrachtung nicht als Fortsetzung der aufgel\u00f6sten KG, sondern als Gr\u00fcndung einer neuen KG zu beurteilen, mit der Folge, da\u00df ein Ausgleich der strittigen Verlustanteile des Kl\u00e4gers mit etwaigen Gewinnen aus dem neuen Betrieb nicht in Betracht komme. Dieser Ansicht kann nicht gefolgt werden. Wird eine aufgel\u00f6ste aber noch nicht vollbeendete Personengesellschaft in ein werbendes Unternehmen zur\u00fcckverwandelt, so bleibt die zivilrechtliche Identit\u00e4t der Gesellschaft erhalten. \u00c4nderungen im Gesellschaftsverm\u00f6gen treten durch den Fortsetzungsbeschlu\u00df nicht ein; insbesondere bleiben die bisher begr\u00fcndeten Verbindlichkeiten bestehen (vgl. Ulmer, a.a.O., \u00a7 144 Anm. 11; Baumbach\/Duden, a.a.O., \u00a7 131 Anm. 1 C). Die Haftung der fortgesetzten Gesellschaft f\u00fcr die vor der Aufl\u00f6sung entstandenen Verbindlichkeiten ist nicht davon abh\u00e4ngig, da\u00df das fortgef\u00fchrte Unternehmen mit dem fr\u00fcheren wirtschaftlich identisch ist. Die wirtschaftliche Identit\u00e4t eines Betriebs ist von Bedeutung f\u00fcr die Abgrenzung einer tarifbeg\u00fcnstigten Betriebsaufgabe von einer blo\u00dfen Betriebsunterbrechung. Diese Abgrenzung spielt jedoch im Streitfall keine Rolle. Selbst wenn in der Er\u00f6ffnung des Konkursverfahrens und der anschlie\u00dfenden Ver\u00e4u\u00dferung s\u00e4mtlicher Wirtschaftsg\u00fcter des bilanzierten Betriebsverm\u00f6gens eine Betriebsaufgabe zu sehen sein sollte (so offenbar Knobbe-Keuk, Bilanz- und Unternehmenssteuerrecht, 4. Aufl., S.499, und Schmidt, Einkommensteuergesetz, 3. Aufl., \u00a7 16 Anm. 8), w\u00fcrde dies an der zivilrechtlichen Identit\u00e4t der fortgesetzten (nicht vollbeendeten) KG nichts \u00e4ndern. Das negative Kapitalkonto des Kommanditisten bliebe gleichwohl bestehen und k\u00f6nnte mit etwaigen Gewinnanteilen bei der fortgesetzten Gesellschaft ausgeglichen werden. Etwas anderes folgt auch nicht aus dem Beschlu\u00df des Gro\u00dfen Senats in BFHE 132, 244, BStBl II 1981, 164. Soweit dort ausgef\u00fchrt ist, das negative Kapitalkonto eines Kommanditisten falle steuerrechtlich jedenfalls in dem Zeitpunkt weg, in dem die Gesellschaft ihren Betrieb im ganzen aufgebe oder ver\u00e4u\u00dfere, ist dies dahin zu verstehen, da\u00df ein Ausgleich des negativen Kapitalkontos nach Betriebsaufgabe im Regelfall deshalb nicht mehr in Betracht kommt, weil damit im allgemeinen zugleich die gewerbliche T\u00e4tigkeit der Gesellschaft endet. Dem Beschlu\u00df des Gro\u00dfen Senats ist nicht zu entnehmen, da\u00df ein Ausgleich des negativen Kapitalkontos mit k\u00fcnftigen Gewinnen auch dann ausgeschlossen sein soll, wenn die Gesellschaft nach der Betriebsaufgabe weiterhin gewerblich t\u00e4tig ist.<\/span><\/p>\n

3. Das FG h\u00e4tte deshalb den Sachvortrag des Kl\u00e4gers w\u00fcrdigen m\u00fcssen, bei Aufstellung der Bilanzen f\u00fcr die Streitjahre habe die begr\u00fcndete Aussicht bestanden, das Konkursverfahren durch Abschlu\u00df eines Zwangsvergleichs beenden und die strittigen Verlustanteile teilweise mit dem zu erwartenden Gewinn aus dem Zwangsvergleich ausgleichen zu k\u00f6nnen. Der Senat braucht nicht zu entscheiden, ob dieser Sachvortrag -seine Richtigkeit unterstellt- zu einer \u00fcberwiegenden Erfolgsaussicht des Kl\u00e4gers f\u00fchren w\u00fcrde, weil diese f\u00fcr das Verfahren der Aussetzung der Vollziehung nicht gefordert werden kann (BFH-Beschlu\u00df vom 23. Juli 1968 II B 17\/68, BFHE 92, 440, BStBl II 1968, 589). Insbesondere kann im Verfahren des vorl\u00e4ufigen Rechtsschutzes die Streitfrage, ob Gewinne aus dem Erla\u00df der Verbindlichkeiten einer \u00fcberschuldeten KG zum Ausgleich des negativen Kapitalkontos eines Kommanditisten herangezogen werden k\u00f6nnen (ablehnend: Schmidt, a.a.O., \u00a7 15a Anm. 3 a am Ende; anderer Ansicht: Eggesiecker\/Eisenach\/Sch\u00fcrner, Finanz-Rundschau 1981, 165, 167), nicht abschlie\u00dfend gekl\u00e4rt werden. Es gen\u00fcgt, da\u00df sich aus dem festgestellten oder glaubhaft zu machenden Sachverhalt ernstliche Zweifel an der Rechtm\u00e4\u00dfigkeit der angefochtenen Bescheide ergeben (BFH-Urteil vom 14. Juli 1976 I R 138\/74, BFHE 119, 373, BStBl II 1976, 682; Beschlu\u00df vom 21. Juni 1972 II B 44\/71, BFHE 112, 74).<\/span><\/p>\n

Das FG h\u00e4tte ferner pr\u00fcfen m\u00fcssen, ob der weitere Sachvortrag des Kl\u00e4gers, im Falle einer Beendigung des Konkursverfahrens sei die Fortf\u00fchrung der KG beabsichtigt gewesen, und zwar auf der Grundlage eines nach Konkurser\u00f6ffnung von den Gesellschaftern der KG betriebenen Einzelhandels, hinreichend substantiiert und glaubhaft gemacht ist.<\/span><\/p>\n

4. Die Sache ist nicht spruchreif. Der Senat kann nicht selbst entscheiden, weil das FG keine Feststellungen \u00fcber den vom Kl\u00e4ger behaupteten Sachverhalt getroffen hat. Der Senat ist im Urteilsverfahren wegen Aussetzung der Vollziehung auch nicht befugt, seine W\u00fcrdigung des Sachverhalts an die Stelle derjenigen des FG zu setzen (BFHE 119, 373, BStBl II 1976, 682). Er ist deshalb nicht in der Lage zu beurteilen, ob sich aufgrund des vom Kl\u00e4ger vorgetragenen Sachverhalts ernstliche Zweifel an der Rechtm\u00e4\u00dfigkeit der angefochtenen Bescheide bejahen lassen, da er keine tats\u00e4chlichen Feststellungen zu treffen hat (\u00a7 118 Abs. 2 FGO). Die Vorentscheidung war daher aufzuheben und die Sache zur erneuten Verhandlung und Entscheidung an das FG zur\u00fcckzuverweisen (\u00a7 126 Abs. 3 Nr. 2 FGO).<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

BFH-Urteil vom 22.1.1985 (VIII R 43\/84) BStBl. 1986 II S. 136 Auch nach einer Er\u00f6ffnung des Konkursverfahrens \u00fcber das Verm\u00f6gen einer KG k\u00f6nnen einem Kommanditisten Verlustanteile, die zu einem negativen Kapitalkonto f\u00fchren, nach den Grunds\u00e4tzen der Entscheidung des BFH vom 10. November 1980 GrS 1\/79 (BFHE 132, 244, BStBl II 1981, 164) einkommensteuerrechtlich zuzurechnen sein, … BFH-Urteil vom 22.1.1985 (VIII R 43\/84) BStBl. 1986 II S. 136<\/span> weiterlesen →<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-33318","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/33318","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=33318"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/33318\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=33318"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=33318"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=33318"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}