{"id":57921,"date":"2013-08-21T17:47:40","date_gmt":"2013-08-21T15:47:40","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=57921"},"modified":"2013-08-21T17:47:40","modified_gmt":"2013-08-21T15:47:40","slug":"x-r-15-11-einkuenfte-aus-gewerbebetrieb-bei-pflegevereinbarung-und-grundstuecksuebergabevertrag-mindestanforderungen-an-die-ausuebung-des-wahlrechts-zur-einnahmen-ueberschuss-rechnung-als-gewinnermitt","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/x-r-15-11-einkuenfte-aus-gewerbebetrieb-bei-pflegevereinbarung-und-grundstuecksuebergabevertrag-mindestanforderungen-an-die-ausuebung-des-wahlrechts-zur-einnahmen-ueberschuss-rechnung-als-gewinnermitt\/","title":{"rendered":"X&nbsp;R&nbsp;15\/11 &#8211; Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb bei Pflegevereinbarung und Grundst&uuml;cks&uuml;bergabevertrag &#8211; Mindestanforderungen an die Aus&uuml;bung des Wahlrechts zur Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung als Gewinnermittlungsart &#8211; Gewinnverwirklichung bei Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich &#8211; Bindung des Finanzamts an eine von ihm abgegebene Erkl&auml;rung &#8211; Antrag auf Erlass eines Anerkenntnisurteils ist keine Hauptsacheerledigungserkl&auml;rung"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 20.3.2013, X R 15\/11<\/p>\n<p class=\"titel\">Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb bei Pflegevereinbarung und Grundst&uuml;cks&uuml;bergabevertrag &#8211; Mindestanforderungen an die Aus&uuml;bung des Wahlrechts zur Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung als Gewinnermittlungsart &#8211; Gewinnverwirklichung bei Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich &#8211; Bindung des Finanzamts an eine von ihm abgegebene Erkl&auml;rung &#8211; Antrag auf Erlass eines Anerkenntnisurteils ist keine Hauptsacheerledigungserkl&auml;rung<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;ger und Revisionsbeklagten (Kl&auml;ger) sind Eheleute, die in den Streitjahren 2004 bis 2007 zur Einkommensteuer zusammenveranlagt wurden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin schloss im Januar 2002 mit einem im Zeitpunkt des Vertragsschlusses 80&nbsp;Jahre alten Nachbarn (N), der nicht mit ihr verwandt war, einen notariell beurkundeten &quot;&Uuml;bergabevertrag nebst Pflegevereinbarung&quot;. In der Pr&auml;ambel hei&szlig;t es, die Kl&auml;gerin habe N seit Mitte 1997 versorgt und daf&uuml;r bisher kein Entgelt erhalten. Die Parteien seien sich dar&uuml;ber einig, dass der Wert der von der Kl&auml;gerin erbrachten Leistungen mindestens 500&nbsp;DM monatlich betrage, f&uuml;r die vergangenen 4&nbsp;&frac12; Jahre also 27.000&nbsp;DM. Die Kl&auml;gerin habe N versprochen, ihn auch weiterhin zu versorgen, so dass er erst in ein Pflegeheim aufgenommen werden m&uuml;sse, wenn dies nach &auml;rztlicher Beurteilung unerl&auml;sslich sei. Mit R&uuml;cksicht auf diese Zusage und die bisherige Pflege habe N sich entschlossen, sein mit einer Doppelhaush&auml;lfte bebautes Grundst&uuml;ck, dessen Verkehrswert er auf 90.000&nbsp;DM sch&auml;tze, der Kl&auml;gerin unter Nie&szlig;brauchsvorbehalt zu &uuml;bertragen. Nach &sect;&nbsp;1 des Vertrags sollte die &Uuml;bertragung Gegenleistung f&uuml;r die bisher erbrachten und die k&uuml;nftig zu erbringenden &#8211;von den Parteien mit durchschnittlich 900&nbsp;DM monatlich bewerteten&#8211; Versorgungs- und Pflegeleistungen sein. N behielt sich ein lebenslanges Nie&szlig;brauchsrecht vor, das allerdings ersatzlos enden sollte, wenn er auf Dauer in ein Alten- oder Pflegeheim aufgenommen werden m&uuml;sse (&sect;&nbsp;3 des Vertrags). Mit Beendigung des Nie&szlig;brauchs sollten der unmittelbare Besitz sowie die Nutzungen und Lasten des Grundst&uuml;cks auf die Kl&auml;gerin &uuml;bergehen, wobei der mittelbare Besitz bereits mit Ablauf des 31.&nbsp;Dezember 2001 auf die Kl&auml;gerin &uuml;bergegangen sein sollte (&sect;&nbsp;2 des Vertrags). Die Kl&auml;gerin verpflichtete sich, N in dem Geb&auml;ude in kranken und alten Tagen zu pflegen und zu versorgen, l&auml;ngstens allerdings f&uuml;r die anderthalbfache Dauer der im Zeitpunkt des Vertragsschlusses gegebenen mittleren statistischen Lebenserwartung des N, d.h. f&uuml;r h&ouml;chstens 6&nbsp;&frac12; Jahre (&sect;&nbsp;4 des Vertrags). F&uuml;r den Fall, dass die Kl&auml;gerin ihre Verpflichtung nicht erf&uuml;llen sollte, war sie zur R&uuml;ck&uuml;bertragung des Grundbesitzes verpflichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin erbrachte in der Folgezeit die vereinbarten hauswirtschaftlichen und pflegerischen Leistungen f&uuml;r N. Nach dem&nbsp;&nbsp;Vorbringen der Kl&auml;gerin in der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem Finanzgericht (FG) &#8211;das dem vorinstanzlichen Urteil zugrunde liegt&#8211; erlitt sie im Mai 2008 einen Unfall, so dass sie N nicht mehr versorgen konnte. Zun&auml;chst &uuml;bernahm ihre Tochter &quot;das N&ouml;tigste&quot;, danach wurde ein Pflegedienst beauftragt. Etwa zur gleichen Zeit verschlechterte sich der Zustand des N, so dass die Pflegeversicherung ihn als pflegebed&uuml;rftig einstufte und seine Tochter (T) zu seiner Betreuerin bestellt wurde. T erfuhr in diesem Zusammenhang erstmals von dem &Uuml;bertragungsvertrag und hat die Kl&auml;gerin nach deren Vorbringen daraufhin &quot;praktisch entlassen&quot;. Im November 2008 wurde N dauerhaft in ein Pflegeheim aufgenommen; am 27.&nbsp;Dezember 2008 h&auml;ndigte T der Kl&auml;gerin die L&ouml;schungsbewilligung f&uuml;r das Nie&szlig;brauchsrecht aus.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Nachdem dieser Sachverhalt dem Beklagten und Revisionskl&auml;ger (Finanzamt &#8211;FA&#8211;) bekannt geworden war, erlie&szlig; er gegen die Kl&auml;ger ge&auml;nderte Einkommensteuerbescheide f&uuml;r 2004 bis 2006 und einen erstmaligen Einkommensteuerbescheid f&uuml;r 2007. Darin setzte das FA bei der Kl&auml;gerin Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb in H&ouml;he von j&auml;hrlich 5.521&nbsp;EUR an (je 900&nbsp;DM monatlich).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Einspruchs- und Klageverfahren vertrat die Kl&auml;gerin die Auffassung, sie sei nicht als Gewerbetreibende anzusehen, weil sie weisungsgebunden gewesen sei, nur einen einzigen Auftraggeber gehabt habe und nicht am Markt aufgetreten sei. Vielmehr sei sie bei N im Rahmen eines geringf&uuml;gigen Besch&auml;ftigungsverh&auml;ltnisses angestellt gewesen. Der Zeitaufwand habe weniger als 15&nbsp;Wochenstunden betragen; der Lohn habe unter den seinerzeit geltenden Geringf&uuml;gigkeitsgrenzen (bis 31.&nbsp;M&auml;rz 2003&nbsp;&nbsp;325&nbsp;EUR, danach 400&nbsp;EUR) gelegen. Daher sei die Verg&uuml;tung nach &sect;&nbsp;3 Nr.&nbsp;39 des Einkommensteuergesetzes (EStG) steuerfrei gewesen. Dies m&uuml;sse auch nach Aufhebung des &sect;&nbsp;3 Nr.&nbsp;39 EStG zum 1.&nbsp;April 2003 gelten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 18.&nbsp;Januar 2011 &#8211;kurz nach Ergehen der Ladung zur m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG&#8211; richtete das FA ein Schreiben mit dem folgenden Inhalt an das FG: &quot;In dem Rechtsstreit &#8230; wegen Einkommensteuer 2004 &#8211; 2008 Az. &#8230; verpflichte ich mich dahingehend, dass ich hinsichtlich Einkommensteuer 2004 &#8211; 2007 ge&auml;nderte Steuerbescheide erlasse und die Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb mit jeweils 0,-&nbsp;Euro ber&uuml;cksichtige. Ich erkl&auml;rte den Rechtsstreit in der Hauptsache f&uuml;r erledigt.&quot; Noch am selben Tag beantragten die &#8211;schon damals anwaltlich vertretenen&#8211; Kl&auml;ger schrifts&auml;tzlich, das FA f&uuml;r die Jahre 2004 bis 2007 durch &quot;Anerkenntnisurteil&quot; zu verurteilen. Im weiteren Verlauf des finanzgerichtlichen Verfahrens gingen weder die Beteiligten noch das FG auf diese Prozesserkl&auml;rungen ein.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG beantragte die Kl&auml;gerin hilfsweise &#8211;f&uuml;r den Fall, dass sie als Gewerbetreibende anzusehen sei&#8211;, ihren Gewinn durch Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung ermitteln zu k&ouml;nnen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG gab der Klage f&uuml;r die Streitjahre statt. Es folgte dem FA zwar darin, dass die Kl&auml;gerin eine gewerbliche T&auml;tigkeit ausge&uuml;bt habe. Jedoch habe sie wirksam ihr Wahlrecht ausge&uuml;bt, den Gewinn nach den Grunds&auml;tzen des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG zu ermitteln. Danach seien ihr in den Streitjahren keine Einnahmen zugeflossen. Denn ein Betrag in H&ouml;he des Wertes des &uuml;bertragenen Grundbesitzes abz&uuml;glich des Wertes des vorbehaltenen Nie&szlig;brauchs sei der Kl&auml;gerin bereits vor den Streitjahren &#8211;im Jahr 2002&#8211; zugeflossen. Der Wert des weggefallenen Nie&szlig;brauchs sei demgegen&uuml;ber erst in dem Zeitpunkt anzusetzen, als T die Kl&auml;gerin im September 2008 &#8211;zeitlich nach den Streitjahren&#8211; aus ihrer Verpflichtung entlassen habe. Darin sei die Aufgabe des Gewerbebetriebs der Kl&auml;gerin zu sehen, die in diesem Zeitpunkt gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;16 Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 EStG zur Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich habe &uuml;bergehen m&uuml;ssen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit seiner Revision r&uuml;gt das FA, das FG h&auml;tte den Gewinn auch in den Streitjahren durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich ermitteln m&uuml;ssen; ein Recht zur Wahl der Gewinnermittlung durch Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung habe der Kl&auml;gerin im Zeitpunkt der m&uuml;ndlichen Verhandlung nicht mehr zugestanden. &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG finde nur Anwendung, wenn diese Gewinnermittlungsart bewusst gew&auml;hlt werde und die Mindestanforderungen an eine Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung durch F&uuml;hrung von Aufzeichnungen oder zumindest das Sammeln von Belegen erf&uuml;llt seien. Einem Steuerpflichtigen, der bestreite, ein Gewerbe auszu&uuml;ben oder irrt&uuml;mlich davon ausgehe, keinen Gewerbebetrieb zu unterhalten, fehle das f&uuml;r die Aus&uuml;bung eines Wahlrechts notwendige Bewusstsein, eine Wahl zu treffen. Dementsprechend habe der Bundesfinanzhof (BFH) bereits mehrfach entschieden, dass ein Steuerpflichtiger, dem das Bewusstsein fehle, betriebliche Eink&uuml;nfte zu erzielen und einen Gewinn zu ermitteln, keine Wahl zwischen den Gewinnermittlungsarten treffen k&ouml;nne und der Gewinn zwingend nach der Grundform des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;1 EStG zu ermitteln sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt sinngem&auml;&szlig;,<br \/>das angefochtene Urteil aufzuheben, soweit es die Einkommensteuerbescheide 2004 bis 2007 betrifft, und die Klage in diesem Umfang abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;ger beantragen,<br \/>die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dar&uuml;ber hinaus haben sie sich im Revisionsverfahren nicht ge&auml;u&szlig;ert.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils, soweit es die Einkommensteuer 2004 bis 2007 betrifft und auch insoweit zur Abweisung der Klage (&sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zwar hat das FG die T&auml;tigkeit der Kl&auml;gerin zu Recht als gewerblich angesehen (dazu unten 1.). Einer wirksamen Aus&uuml;bung des &#8211;im Zeitpunkt der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG grunds&auml;tzlich noch bestehenden&#8211; Wahlrechts, den Gewinn durch Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung zu ermitteln, steht aber entgegen, dass die Kl&auml;gerin keine entsprechenden Aufzeichnungen vorgelegt hat (unten 2.). Die H&ouml;he des vom FA danach zu Recht nach den Grunds&auml;tzen des Betriebsverm&ouml;gensvergleichs gesch&auml;tzten Gewinns l&auml;sst keinen Rechtsfehler zum Nachteil der Kl&auml;ger erkennen (unten 3.). An der danach vorzunehmenden Klageabweisung ist der Senat auch durch die Erkl&auml;rung des FA vom 18.&nbsp;Januar 2011 nicht gehindert (unter 4.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Die Kl&auml;gerin hat durch ihre hauswirtschaftliche und pflegerische T&auml;tigkeit f&uuml;r N Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;15 Abs.&nbsp;1 und 2 EStG erzielt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Insbesondere war die Kl&auml;gerin selbst&auml;ndig t&auml;tig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG hat zur Begr&uuml;ndung seiner W&uuml;rdigung, die Kl&auml;gerin habe mit Unternehmerinitiative und Unternehmerrisiko gehandelt (vgl. zu den hierf&uuml;r geltenden Grunds&auml;tzen ausf&uuml;hrlich Senatsurteil vom 22.&nbsp;Februar 2012 X&nbsp;R&nbsp;14\/10, BFHE 236, 464, BStBl II 2012, 511, m.w.N.), zutreffend darauf abgestellt, dass der ma&szlig;gebende Vertrag vom Januar 2002 keinen Hinweis auf eine Weisungsgebundenheit der Kl&auml;gerin enth&auml;lt. Auch hat das FG aus dem Vorbringen der Kl&auml;gerin zu ihrer Vertretung im Krankheitsfall, die durch ihre Tochter sowie einen Pflegedienst vorgenommen worden ist, zu Recht gefolgert, dass sie einen Erfolg und nicht lediglich ihre Arbeitsleistung schuldete. Die Ungewissheit &uuml;ber den im Laufe der Entwicklung des Gesundheitszustands des N m&ouml;glicherweise noch erforderlich werdenden zeitlichen Aufwand f&uuml;r dessen Pflege und Versorgung begr&uuml;ndete zudem ein erhebliches Unternehmerrisiko auf Seiten der Kl&auml;gerin.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Auch hat die Kl&auml;gerin sich am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr beteiligt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Nach st&auml;ndiger h&ouml;chstrichterlicher Rechtsprechung wird die Eigenschaft als Marktteilnehmer nicht in Frage gestellt, wenn &#8211;in atypischen F&auml;llen&#8211; die Leistungen an nur einen einzigen Abnehmer erbracht werden (vgl. Senatsurteile vom 2.&nbsp;Dezember 1998 X&nbsp;R&nbsp;83\/96, BFHE 188, 101, BStBl II 1999, 534, unter B.III.4., mit zahlreichen weiteren Nachweisen, und in BFHE 236, 464, BStBl II 2012, 511, unter II.3.). Das Merkmal der Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr dient dazu, solche Bet&auml;tigungen aus dem Gewerbebegriff auszugrenzen, die zwar von einer Gewinnerzielungsabsicht getragen, aber nicht auf einen G&uuml;ter- und Leistungsaustausch gerichtet sind (Senatsurteil in BFHE 188, 101, BStBl II 1999, 534, unter B.III.4.a).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Vorliegend ist die Kl&auml;gerin tats&auml;chlich zwar nur f&uuml;r einen einzigen Auftraggeber t&auml;tig geworden. Es ist aber weder vom FG festgestellt noch von den Kl&auml;gern vorgetragen, dass sie nicht bereit gewesen w&auml;re, zu vergleichbaren Bedingungen auch f&uuml;r andere Auftraggeber t&auml;tig zu werden. Das Verhalten der Kl&auml;gerin war seit dem Abschluss des &quot;&Uuml;bergabevertrags nebst Pflegevereinbarung&quot; erkennbar auf einen Leistungsaustausch gerichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Da diese rechtliche Beurteilung von den Kl&auml;gern nicht mehr in Zweifel gezogen wird, sieht der Senat von weiteren Ausf&uuml;hrungen hierzu ab.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die hilfsweise in der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG abgegebene Erkl&auml;rung der Kl&auml;gerin, den Gewinn durch Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung ermitteln zu wollen, war &#8211;entgegen der rechtlichen Beurteilung durch das FG&#8211; unwirksam.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 EStG &quot;ist&quot; Gewinn der Unterschiedsbetrag zwischen dem Betriebsverm&ouml;gen am Schluss des Wirtschaftsjahres und dem Betriebsverm&ouml;gen am Schluss des vorangegangenen Wirtschaftsjahres, vermehrt um den Wert der Entnahmen und vermindert um den Wert der Einlagen. Davon abweichend &quot;k&ouml;nnen&quot; Steuerpflichtige, die nicht auf Grund gesetzlicher Vorschriften verpflichtet sind, B&uuml;cher zu f&uuml;hren und regelm&auml;&szlig;ig Abschl&uuml;sse zu machen, und die auch tats&auml;chlich keine B&uuml;cher f&uuml;hren und Abschl&uuml;sse machen, als Gewinn den &Uuml;berschuss der Betriebseinnahmen &uuml;ber die Betriebsausgaben ansetzen (&sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 EStG). Wortlaut und Systematik dieser gesetzlichen Regelungen zeigen, dass die Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich die Grundregel ist, zumal die Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung nur bei Erf&uuml;llung der im Gesetz bestimmten Voraussetzungen zul&auml;ssig ist (BFH-Urteile vom 9.&nbsp;Februar 1999 VIII&nbsp;R&nbsp;49\/97, BFH\/NV 1999, 1195, unter 2. vor&nbsp;a; vom 19.&nbsp;M&auml;rz 2009 IV&nbsp;R&nbsp;57\/07, BFHE 224, 513, BStBl II 2009, 659, unter II.2.a, und vom 21.&nbsp;Juli 2009 X&nbsp;R&nbsp;28\/06, BFH\/NV 2009, 1979, unter II.5.a).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Zwar hat das FG im Ausgangspunkt zu Recht erkannt, dass die Kl&auml;gerin ihr Wahlrecht auch im Zeitpunkt der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG grunds&auml;tzlich noch h&auml;tte aus&uuml;ben k&ouml;nnen. Die fr&uuml;here Rechtsprechung, wonach das Wahlrecht bereits zu Beginn des Gewinnermittlungszeitraums ausge&uuml;bt werden m&uuml;sse und nur die Mitteilung bzw. Offenlegung einer bereits getroffenen Wahl im Klageverfahren noch nachgeholt werden k&ouml;nne (so BFH-Urteile vom 1.&nbsp;Oktober 1996 VIII&nbsp;R&nbsp;40\/94, BFH\/NV 1997, 403, unter II.2.b, und in BFH\/NV 1999, 1195) hat der IV.&nbsp;Senat im Urteil in BFHE 224, 513, BStBl II 2009, 659 mit Zustimmung des VIII.&nbsp;Senats &#8211;anders als das FA m&ouml;glicherweise meint&#8211; aufgegeben.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Allerdings gen&uuml;gt f&uuml;r die wirksame Aus&uuml;bung des Wahlrechts eine blo&szlig;e Erkl&auml;rung des Steuerpflichtigen nicht. Denn die Gewinnermittlung nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG erfordert, dass die zur Wahl berechtigten Steuerpflichtigen als Gewinn den &Uuml;berschuss der Betriebseinnahmen &uuml;ber die Betriebsausgaben &quot;ansetzen&quot;. Soll dieses &quot;Ansetzen&quot; nicht lediglich ein &quot;Sch&auml;tzen&quot; sein, m&uuml;ssen die Steuerpflichtigen f&uuml;r die Wahl der Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung jedenfalls gewisse Mindestanforderungen erf&uuml;llen. Zwar darf die Frage der Wahl der Gewinnermittlungsart nicht mit derjenigen nach der Ordnungsm&auml;&szlig;igkeit der Gewinnermittlung gleichgesetzt werden. Daher wird f&uuml;r eine wirksame Wahlrechtsaus&uuml;bung nicht in jedem Falle die Vorlage von Aufzeichnungen verlangt werden k&ouml;nnen. Zumindest das Erstellen und Sammeln von Einnahmen- und Ausgabenbelegen bleibt aber erforderlich. Fehlt es auch daran, kann nicht davon ausgegangen werden, dass der Steuerpflichtige eine Wahl zugunsten der Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung getroffen hat. Das FA muss daher, nachdem der Steuerpflichtige erkl&auml;rt hat, den Gewinn durch Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung ermitteln zu wollen, eine solche (zumindest kursorische) Rechnung auch tats&auml;chlich erhalten (zum Ganzen grundlegend BFH-Urteil in BFHE 224, 513, BStBl II 2009, 659, unter II.2.b&nbsp;bb; im Anschluss daran Senatsurteil vom 21.&nbsp;Juli 2009 X&nbsp;R&nbsp;46\/08, BFH\/NV 2010, 186, unter II.2.b&nbsp;bb, 3.b).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Diese Mindestanforderungen an die Aus&uuml;bung des Wahlrechts sind vorliegend nicht erf&uuml;llt. Die Kl&auml;gerin hat weder Aufzeichnungen noch Belege &uuml;ber Einnahmen und Ausgaben vorgelegt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Erf&uuml;llung dieser Mindestanforderungen war im Streitfall auch nicht deshalb entbehrlich, weil der Vertrag vom Januar 2002 vorliegt und dieser als ausreichende belegm&auml;&szlig;ige Grundlage angesehen werden k&ouml;nnte. Denn angesichts der Ungewissheit, ob der Kl&auml;gerin neben der in diesem Vertrag f&uuml;r ihre hauswirtschaftlichen und pflegerischen Leistungen vereinbarten Gegenleistung (&Uuml;bereignung des Hausgrundst&uuml;cks) weitere Verg&uuml;tungen durch N gew&auml;hrt worden sind, w&auml;re ein Mindestma&szlig; an Aufzeichnungen bzw. Belegsammlungen unverzichtbar gewesen. Insbesondere die Zuwendung zus&auml;tzlicher Barbetr&auml;ge durch N ist in der vom FG in Bezug genommenen Anzeige der T behauptet und von der Kl&auml;gerin &#8211;jedenfalls dem Grunde nach&#8211; in der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG einger&auml;umt worden (&quot;Ich habe aus diesem Grunde ab August [2008] nichts mehr von N an Geld bekommen.&quot;). Ausweislich der von T eingereichten Anlagen zu ihrer Anzeige hat die Kl&auml;gerin zudem einger&auml;umt, von N im Streitjahr 2006 zus&auml;tzlich zu der vertraglich vereinbarten Gegenleistung einen PKW &uuml;bereignet bekommen zu haben, f&uuml;r den N auch in der Folgezeit weiterhin die Steuern und Versicherungsbeitr&auml;ge gezahlt hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Der somit nach den Grunds&auml;tzen des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;1 EStG zu ermittelnde Gewinn ist vom FA jedenfalls nicht zu hoch gesch&auml;tzt worden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Bei einer Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich ist der Gewinn nicht bereits mit dem rechtlichen Entstehen der Forderung auf die Gegenleistung realisiert &#8211;dies w&auml;re schon mit dem Abschluss des entsprechenden schuldrechtlichen Vertrags der Fall&#8211;, sondern erst, wenn der zur Sach- oder Dienstleistung Verpflichtete den Vertrag wirtschaftlich erf&uuml;llt hat (BFH-Urteil vom 26.&nbsp;April 1989 I&nbsp;R&nbsp;147\/84, BFHE 157, 121, BStBl II 1991, 213, unter 2.). Diese Voraussetzung ist gegeben, wenn der Leistungsverpflichtete die von ihm geschuldete Erf&uuml;llungshandlung erbracht hat, so dass dem Schuldner der Gegenleistung die Einrede des nicht erf&uuml;llten Vertrags (&sect;&nbsp;320 des B&uuml;rgerlichen Gesetzbuchs) nicht mehr zusteht (BFH-Urteil vom 3.&nbsp;August 2005 I&nbsp;R&nbsp;94\/03, BFHE 210, 398, BStBl II 2006, 20, unter II.2.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Danach war im Zeitpunkt des Vertragsschlusses im Jahr 2002 &#8211;bzw. in dem hiermit in zeitlichem Zusammenhang stehenden Zeitpunkt der &Uuml;bertragung des wirtschaftlichen Eigentums an dem Hausgrundst&uuml;ck&#8211; der Gewinn nur insoweit realisiert, als er auf die von der Kl&auml;gerin bereits vor dem Vertragsschluss erbrachten und von den Vertragsparteien einvernehmlich mit 27.000&nbsp;DM bewerteten Leistungen entfiel.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die weitere Gewinnrealisierung trat dann jeweils anteilig zu den Zeitpunkten ein, zu denen die Kl&auml;gerin ihre geschuldeten Leistungen erbrachte, die von den Parteien im Vertrag mit 900&nbsp;DM monatlich bewertet worden sind. Diesen Betrag hat das FA seinen angefochtenen Steuerfestsetzungen f&uuml;r die Streitjahre &#8211;in rechtlich zutreffender Weise&#8211; zugrunde gelegt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>32<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Der Senat kann die Gewinnsch&auml;tzung des FA selbst best&auml;tigen, ohne die Sache zur weiteren Sachaufkl&auml;rung an das FG zur&uuml;ckverweisen zu m&uuml;ssen. Denn das FG hat alle ma&szlig;gebenden Tatsachen &#8211;insbesondere den Inhalt des Vertrags vom Januar 2002&#8211; festgestellt. Alle Feststellungen, die noch erg&auml;nzend zu treffen sein k&ouml;nnten, k&ouml;nnten &#8211;aus den vorstehend unter 2.d genannten Gr&uuml;nden&#8211; allenfalls zu einer Erh&ouml;hung der Gewinnsch&auml;tzung f&uuml;hren und w&auml;ren daher wegen des im finanzgerichtlichen Verfahren geltenden Verb&ouml;serungsverbots (dazu BFH-Urteil vom 16.&nbsp;Dezember 2004 III&nbsp;R&nbsp;38\/00, BFHE 209, 62, BStBl II 2005, 554, unter II.5.) nicht entscheidungserheblich.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>33<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. An der danach vorzunehmenden Abweisung der Klage ist der Senat nicht durch die Erkl&auml;rung des FA vom 18.&nbsp;Januar 2011 &#8211;zu deren Hintergrund weder das FG Feststellungen getroffen hat noch die Beteiligten vorgetragen haben&#8211; gehindert.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>34<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Zwar hat sich das FA darin verpflichtet, f&uuml;r die Streitjahre Abhilfebescheide zu erlassen, und zugleich den Rechtsstreit in der Hauptsache f&uuml;r erledigt erkl&auml;rt. Diese Erkl&auml;rung &#8211;zu deren Auslegung der erkennende Senat befugt ist, da es sich um eine prozessuale Willenserkl&auml;rung handelt (vgl. BFH-Urteil vom 25.&nbsp;September 1985 IV&nbsp;R&nbsp;180\/83, BFH\/NV 1986, 171, unter 1.b, m.w.N.)&#8211; ist jedoch nicht als verbindliche Zusage anzusehen. Es liegen weder die Voraussetzungen der &sect;&sect;&nbsp;204&nbsp;ff. der Abgabenordnung vor noch ist zwischen den Beteiligten eine tats&auml;chliche Verst&auml;ndigung zustande gekommen (vgl. zu einer &auml;hnlichen Fallgestaltung auch Senatsbeschluss vom 19.&nbsp;September 2012 X&nbsp;B&nbsp;138\/11, BFH\/NV 2013, 63, unter II.3.b).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>35<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Auch eine &#8211;in Ausnahmef&auml;llen anzunehmende&#8211; Bindungswirkung des FA nach den allgemeinen Grunds&auml;tzen von Treu und Glauben ist nicht eingetreten. Denn dies h&auml;tte eine Disposition <em>beider<\/em> Beteiligten vorausgesetzt, die im Regelfall darin zu sehen sein wird, dass diese unter Aufgabe ihrer unterschiedlichen Ausgangspositionen einvernehmlich auf weitere Ermittlungen in Bezug auf einen durch eine tats&auml;chliche Verst&auml;ndigung festgelegten Sachverhalt verzichten (BFH-Urteil vom 31.&nbsp;Juli 1996 XI&nbsp;R&nbsp;78\/95, BFHE 181, 103, BStBl II 1996, 625). Dies ist vorliegend &#8211;wovon stillschweigend auch beide Beteiligten sowie das FG auszugehen scheinen, die sich zu der Erkl&auml;rung des FA im weiteren Verlauf des Verfahrens nicht mehr ge&auml;u&szlig;ert haben&#8211; nicht der Fall.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>36<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zwar haben die Kl&auml;ger noch am Tage des Ergehens der Erkl&auml;rung des FA beantragt, dieses durch &quot;Anerkenntnisurteil&quot; zu verurteilen. Eine Bindung der zun&auml;chst einseitigen Erkl&auml;rung des FA nach den Grunds&auml;tzen von Treu und Glauben konnte dieser Antrag mangels Disposition der Kl&auml;ger aber ebenfalls nicht ausl&ouml;sen. Auch kann der Antrag auf Erlass eines Anerkenntnisurteils &#8211;jedenfalls im Fall der Vertretung des Beteiligten durch einen Rechtsanwalt&#8211; nicht als Hauptsacheerledigungserkl&auml;rung ausgelegt werden, da das Begehren, einen Rechtsstreit durch Urteil &#8211;wenn auch in Form eines Anerkenntnisurteils&#8211; zu entscheiden, von der Erkl&auml;rung, einen erledigten Rechtsstreit ohne Urteil beenden zu wollen, wesensverschieden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 20.3.2013, X R 15\/11 Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb bei Pflegevereinbarung und Grundst&uuml;cks&uuml;bergabevertrag &#8211; Mindestanforderungen an die Aus&uuml;bung des Wahlrechts zur Einnahmen-&Uuml;berschuss-Rechnung als Gewinnermittlungsart &#8211; Gewinnverwirklichung bei Gewinnermittlung durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich &#8211; Bindung des Finanzamts an eine von ihm abgegebene Erkl&auml;rung &#8211; Antrag auf Erlass eines Anerkenntnisurteils ist keine Hauptsacheerledigungserkl&auml;rung Tatbestand 1&nbsp; I. 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