{"id":61681,"date":"2014-02-16T14:38:41","date_gmt":"2014-02-16T12:38:41","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=61681"},"modified":"2014-02-16T14:38:41","modified_gmt":"2014-02-16T12:38:41","slug":"x-b-58-13-fortsetzungsfeststellungsklage-bei-erledigtem-vorauszahlungsbescheid-pruefung-der-zulaessigkeit-bei-behaupteter-wiederholungsgefahr-im-hinblick-auf-eine-bestimmte-verfahrensweise-des-finanza","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/x-b-58-13-fortsetzungsfeststellungsklage-bei-erledigtem-vorauszahlungsbescheid-pruefung-der-zulaessigkeit-bei-behaupteter-wiederholungsgefahr-im-hinblick-auf-eine-bestimmte-verfahrensweise-des-finanza\/","title":{"rendered":"X&nbsp;B&nbsp;58\/13 &#8211; Fortsetzungsfeststellungsklage bei erledigtem Vorauszahlungsbescheid &#8211; Pr&uuml;fung der Zul&auml;ssigkeit bei behaupteter Wiederholungsgefahr im Hinblick auf eine bestimmte Verfahrensweise des Finanzamts &#8211; Kein Verweis auf Billigkeitsverfahren &#8211; Fehlende Auseinandersetzung mit Hilfsbegr&uuml;ndung des FG"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 8.11.2013, X B 58\/13<\/p>\n<p class=\"titel\">Fortsetzungsfeststellungsklage bei erledigtem Vorauszahlungsbescheid &#8211; Pr&uuml;fung der Zul&auml;ssigkeit bei behaupteter Wiederholungsgefahr im Hinblick auf eine bestimmte Verfahrensweise des Finanzamts &#8211; Kein Verweis auf Billigkeitsverfahren &#8211; Fehlende Auseinandersetzung mit Hilfsbegr&uuml;ndung des FG<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Der Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) wird mit seiner Ehefrau zur Einkommensteuer zusammenveranlagt. Er bezieht u.a. Eink&uuml;nfte aus freiberuflicher T&auml;tigkeit als Steuerberater sowie gewerbliche Eink&uuml;nfte aus Beteiligungen an zahlreichen Mitunternehmerschaften. Der Saldo dieser Beteiligungseink&uuml;nfte ist zumeist negativ.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 14.&nbsp;Oktober 2008 erlie&szlig; der Beklagte und Beschwerdegegner (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) zugleich mit dem Einkommensteuerbescheid 2006 erstmals einen Bescheid &uuml;ber die Festsetzung von Vorauszahlungen f&uuml;r das Streitjahr 2009. Hiergegen legte der Kl&auml;ger mit der Begr&uuml;ndung Einspruch ein, die Einkommensteuer f&uuml;r 2006 sei auf 0&nbsp;EUR festgesetzt worden und Vorauszahlungen seien gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;37 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;2 des Einkommensteuergesetzes (EStG) grunds&auml;tzlich nach der Einkommensteuer zu bemessen, die sich nach Anrechnung der Steuerabzugsbetr&auml;ge bei der letzten Veranlagung ergeben habe. Das FA entschied &uuml;ber den Einspruch zun&auml;chst nicht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 12.&nbsp;Mai 2010 setzte das FA die Vorauszahlungen f&uuml;r 2009 auf insgesamt 44.600&nbsp;EUR herab. Hierf&uuml;r ging es von einem voraussichtlichen zu versteuernden Einkommen von 144.592&nbsp;EUR aus. Die vom Kl&auml;ger geltend gemachten Verluste aus Mitunternehmerschaften seien nicht zu ber&uuml;cksichtigen, weil dies das Vorliegen von Mitteilungen der jeweiligen Feststellungs-Finanz&auml;mter f&uuml;r Vorauszahlungszwecke voraussetze. Daran fehle es noch. Auf die Erhebung von S&auml;umniszuschl&auml;gen werde allerdings verzichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Auch hiergegen legte der Kl&auml;ger Einspruch ein und verwies darauf, dass sich bei der zuletzt vorgenommenen Veranlagung &#8211;mittlerweile f&uuml;r 2008&#8211; eine Einkommensteuer von 0&nbsp;EUR ergeben habe. Am 29.&nbsp;Juni 2010 reichte der Kl&auml;ger seine Einkommensteuererkl&auml;rung 2009 ein. Darin erkl&auml;rte er einen Gewinn aus freiberuflicher T&auml;tigkeit von 32.462&nbsp;EUR und Ergebnisse aus den Mitunternehmerschaften von .\/.&nbsp;209.467&nbsp;EUR.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA wies den Einspruch am 27.&nbsp;September 2010 zur&uuml;ck. Zur Begr&uuml;ndung f&uuml;hrte es zum einen aus, im Einkommensteuerbescheid 2008 sei wegen des vom Kl&auml;ger vorgenommenen Wechsels der Gewinnermittlungsart ein &Uuml;bergangsverlust von 428.974&nbsp;EUR zu ber&uuml;cksichtigen gewesen, der f&uuml;r 2009 nicht erneut angesetzt werden k&ouml;nne. Zum anderen sei f&uuml;r 2009 eine Einkommensteuer von 257.202&nbsp;EUR zu erwarten, da das FA in einigen Punkten von der Einkommensteuererkl&auml;rung abweichen m&uuml;sse. So habe der Kl&auml;ger R&uuml;cklagen nach &sect;&nbsp;7g EStG in der Fassung vor Inkrafttreten des Unternehmensteuerreformgesetzes 2008 (UntStRefG) vom 14.&nbsp;August 2007 (BGBl I 2007, 1912) &#8211;EStG a.F.&#8211; in H&ouml;he von 386.662&nbsp;EUR erfolgsneutral aufgel&ouml;st. Tats&auml;chlich seien diese R&uuml;cklagen aber erfolgswirksam aufzul&ouml;sen. Die in H&ouml;he von 186.000&nbsp;EUR begehrten Investitionsabzugsbetr&auml;ge nach &sect;&nbsp;7g EStG in der Fassung des UntStRefG (EStG n.F.) seien nicht zu gew&auml;hren, da es an der Investitionsabsicht fehle. In der Vergangenheit habe der Kl&auml;ger nur einen kleinen Bruchteil (4,4&nbsp;%) der Investitionen, f&uuml;r die er die Beg&uuml;nstigungen nach &sect;&nbsp;7g EStG a.F.\/n.F. geltend gemacht habe, tats&auml;chlich get&auml;tigt. Die Verluste aus Mitunternehmerschaften seien nicht glaubhaft gemacht worden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 12.&nbsp;Oktober 2010 setzte das FA die Einkommensteuer 2009 unter dem Vorbehalt der Nachpr&uuml;fung auf 124.737&nbsp;EUR fest. Es ber&uuml;cksichtigte aus den Mitunternehmerschaften positive Eink&uuml;nfte von 5.855&nbsp;EUR und aus freiberuflicher T&auml;tigkeit einen Gewinn von 375.727&nbsp;EUR. Dabei l&ouml;ste es eine im Jahr 2007 gebildete Ansparr&uuml;cklage in H&ouml;he von 154.000&nbsp;EUR gewinnerh&ouml;hend auf; Investitionsabzugsbetr&auml;ge gew&auml;hrte es nicht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Kl&auml;ger erhob am 28.&nbsp;Oktober 2010 die vorliegend streitgegenst&auml;ndliche Klage gegen den Vorauszahlungsbescheid vom 12.&nbsp;Mai 2010 und die hierzu ergangene Einspruchsentscheidung. Sein anf&auml;ngliches Klagebegehren war darauf gerichtet, die Vorauszahlungen auf 0&nbsp;EUR herabzusetzen. Ferner erhob er am 12.&nbsp;November 2010 Sprungklage gegen den Einkommensteuerbescheid 2009, die mangels Zustimmung des FA als Einspruch behandelt wurde. Auf einen entsprechenden Hinweis des Finanzgerichts (FG) erkl&auml;rte der Kl&auml;ger am 21.&nbsp;M&auml;rz 2011, er stelle die gegen den Vorauszahlungsbescheid gerichtete Klage auf ein Fortsetzungsfeststellungsbegehren um.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit &Auml;nderungsbescheid vom 23.&nbsp;Mai 2011 setzte das FA die Einkommensteuer 2009 auf 38.513&nbsp;EUR herab. Nach Anrechnung von Steuerabzugsbetr&auml;gen ergab sich ein verbleibender Betrag von 34.666&nbsp;EUR. In diesem Bescheid waren Verluste aus Beteiligungen von .\/.&nbsp;45.108&nbsp;EUR und Eink&uuml;nfte aus freiberuflicher T&auml;tigkeit von 221.727&nbsp;EUR angesetzt. Die gewinnerh&ouml;hende Aufl&ouml;sung der Ansparr&uuml;cklage war entfallen, weil das FA nunmehr &#8211;in &Uuml;bereinstimmung mit dem Vorbringen des Kl&auml;gers in der Sprungklage&#8211; bereits deren Bildung im Jahr 2007 versagte. Die Einkommensteuerfestsetzung wurde w&auml;hrend des Klageverfahrens noch mehrfach ge&auml;ndert. Im letzten vor der m&uuml;ndlichen Verhandlung ergangenen &Auml;nderungsbescheid vom 14.&nbsp;Dezember 2012 wurde die Steuer auf 14.491&nbsp;EUR festgesetzt. Dabei war neben Verlusten aus Mitunternehmerschaften (.\/.&nbsp;48.376&nbsp;EUR) und Gewinnen aus freiberuflicher T&auml;tigkeit (221.727&nbsp;EUR) ein Verlustabzug aus 2008 in H&ouml;he von 62.159&nbsp;EUR ber&uuml;cksichtigt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit Beschluss vom 23.&nbsp;November 2012 setzte das FG die Einkommensteuer-Vorauszahlungsbescheide f&uuml;r die Jahre 2011 bis 2013 insoweit von der Vollziehung aus, als das FA die im Jahr 2010 tats&auml;chlich erzielten Verluste aus Mitunternehmerschaften (.\/.&nbsp;97.736&nbsp;EUR) bei der Bemessung der Vorauszahlungen nicht ber&uuml;cksichtigt hatte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In der m&uuml;ndlichen Verhandlung, die das FG im vorliegend zu beurteilenden Klageverfahren durchf&uuml;hrte, erkl&auml;rte der Kl&auml;ger, sein Interesse an der Feststellung der Rechtswidrigkeit des Vorauszahlungsbescheids liege darin, dass das FA wiederholt ohne triftigen Grund von der Regelung des &sect;&nbsp;37 Abs.&nbsp;3 EStG abweiche, indem es die Beteiligungseink&uuml;nfte weder mit den in den Vorjahren tats&auml;chlich ber&uuml;cksichtigten Verlusten noch mit den in den Feststellungserkl&auml;rungen angegebenen Werten ansetze.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG verwarf die Klage als unzul&auml;ssig. Es vertrat in seiner Hauptbegr&uuml;ndung die Auffassung, der am 12.&nbsp;Oktober 2010 erlassene Einkommensteuerbescheid 2009 sei gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;68 der Finanzgerichtsordnung (FGO) Gegenstand des Verfahrens gegen den Vorauszahlungsbescheid geworden. Eine Fortsetzungsfeststellungsklage gegen einen durch &sect;&nbsp;68 FGO aus dem Verfahren verdr&auml;ngten Verwaltungsakt sei unzul&auml;ssig. Dies gelte auch, wenn der Verwaltungsakt &#8211;wie hier&#8211; bereits zwischen dem Ergehen der Einspruchsentscheidung und der Klageerhebung ge&auml;ndert werde.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Hilfsweise f&uuml;hrte das FG aus, dem Kl&auml;ger fehle das erforderliche berechtigte Interesse an der Feststellung der Rechtswidrigkeit des Vorauszahlungsbescheids. Eine Wiederholungsgefahr habe er erst in der m&uuml;ndlichen Verhandlung dargelegt. Daher sei das Gericht davon &uuml;berzeugt, dass das eigentliche Interesse des Kl&auml;gers darin liege, die nachteilige Kostenfolge der gegen den Vorauszahlungsbescheid &#8211;und nicht gegen den noch vor Klageerhebung ergangenen Einkommensteuerbescheid&#8211; gerichteten Klage zu vermeiden. Zudem habe der Kl&auml;ger selbst darauf hingewiesen, dass das FG im Verfahren der Aussetzung der Vollziehung (AdV) bereits ausgef&uuml;hrt habe, grunds&auml;tzlich sei die f&uuml;r das Vorjahr ergangene Einkommensteuerfestsetzung Grundlage f&uuml;r die Bemessung der Vorauszahlungen. Es sei nicht zu bef&uuml;rchten, dass das FA sich hieran nicht halten werde, zumal der Kl&auml;ger die Rechtm&auml;&szlig;igkeit eines Vorauszahlungsbescheids inzident auch in einem Billigkeitsverfahren auf Erlass von S&auml;umniszuschl&auml;gen pr&uuml;fen lassen k&ouml;nne.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In einer weiteren Hilfsbegr&uuml;ndung vertrat das FG die Auffassung, die H&ouml;he des Ansatzes der Beteiligungseink&uuml;nfte sei f&uuml;r die Entscheidung &uuml;ber den Einspruch gegen den Vorauszahlungsbescheid nicht erheblich gewesen. Das FA sei zu der Auffassung gelangt, die Einkommensteuer betrage 257.202&nbsp;EUR. Die vom Kl&auml;ger geltend gemachten Beteiligungsverluste von .\/.&nbsp;209.467&nbsp;EUR k&ouml;nnten bei einem Steuersatz von 45&nbsp;% maximal zu einer Minderung der Einkommensteuer um 94.260&nbsp;EUR auf 162.942&nbsp;EUR f&uuml;hren. Gegenstand der Fortsetzungsfeststellungsklage sei aber lediglich, ob das FA berechtigt gewesen sei, Vorauszahlungen in H&ouml;he von 44.600&nbsp;EUR festzusetzen. Dieser Betrag sei weit geringer als die ausweislich der Einspruchsentscheidung voraussichtlich verbleibende Einkommensteuer.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit seiner Beschwerde begehrt der Kl&auml;ger die Zulassung der Revision wegen grunds&auml;tzlicher Bedeutung der Rechtssache, zur Fortbildung des Rechts, zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung und wegen Verfahrensm&auml;ngeln.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA h&auml;lt die Beschwerde f&uuml;r unzul&auml;ssig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Beschwerde ist im Ergebnis unbegr&uuml;ndet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zwar bringt der Kl&auml;ger sowohl gegen die Hauptbegr&uuml;ndung (dazu unten 1.) als auch gegen die erste Hilfsbegr&uuml;ndung des FG (unten 2.) durchgreifende Zulassungsgr&uuml;nde vor. Die Beschwerdebegr&uuml;ndung befasst sich jedoch nicht mit der weiteren Hilfsbegr&uuml;ndung des FG, die das angefochtene Urteil selbst&auml;ndig tr&auml;gt (unten 3.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. In seiner Hauptbegr&uuml;ndung hat das FG die Auffassung vertreten, die gegen den Einkommensteuer-Vorauszahlungsbescheid gerichtete Fortsetzungsfeststellungsklage sei unzul&auml;ssig, weil w&auml;hrend des Verfahrens der Jahressteuerbescheid ergangen und gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;68 FGO zum Gegenstand des Verfahrens geworden sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) In diesem Zusammenhang r&uuml;gt der Kl&auml;ger zu Recht, die Begr&uuml;ndung des angefochtenen Urteils sei insoweit widerspr&uuml;chlich, als das FG einerseits annimmt, gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;68 FGO sei der Einkommensteuerbescheid 2009 vom 12.&nbsp;Oktober 2010 (bzw. der zuletzt ergangene &Auml;nderungsbescheid) zum Gegenstand des Klageverfahrens geworden, andererseits aber die Klage &#8211;ohne jede Auseinandersetzung mit dieser sich auf der Grundlage seiner eigenen Rechtsauffassung aufdr&auml;ngenden Frage&#8211; nicht als gegen diesen Bescheid gerichtet angesehen hat. Ebenfalls zutreffend verweist der Kl&auml;ger darauf, dass das FG ihn mit Schreiben vom 14.&nbsp;Februar 2011 um Mitteilung gebeten hatte, ob er die Klage f&uuml;r erledigt erkl&auml;re, sofern inzwischen der Einkommensteuerbescheid 2009 ergangen sein sollte. Diese Anfrage l&auml;sst erkennen, dass auch das FG zun&auml;chst nicht von der Anwendbarkeit des &sect;&nbsp;68 FGO ausgegangen war. In den Akten findet sich kein Anhaltspunkt daf&uuml;r, dass das FG den Kl&auml;ger im weiteren Verlauf des Verfahrens von seiner ge&auml;nderten Rechtsauffassung unterrichtet haben k&ouml;nnte. Auch in dem Hinweisschreiben des FG vom 27.&nbsp;Juni 2012 wird die Vorschrift des &sect;&nbsp;68 FGO nicht erw&auml;hnt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Tats&auml;chlich ist &sect;&nbsp;68 FGO zwar anwendbar, wenn ein Einkommensteuer-Vorauszahlungsbescheid w&auml;hrend eines anh&auml;ngigen Verfahrens durch den Jahresbescheid ersetzt wird (Senatsurteil vom 26.&nbsp;November 2008 X&nbsp;R&nbsp;15\/07, BFHE 223, 445, BStBl II 2009, 710, unter II.3.a). Das FG hat indes &uuml;bersehen, dass dies eine Fortsetzungsfeststellungsklage gegen den Vorauszahlungsbescheid nicht in jedem Fall ausschlie&szlig;t. So ist eine derartige Fortsetzungsfeststellungsklage trotz Ergehens des Jahressteuerbescheids jedenfalls dann unter dem Gesichtspunkt der Wiederholungsgefahr zul&auml;ssig, wenn die ma&szlig;gebende Frage nur in einem Verfahren gegen einen Vorauszahlungsbescheid gekl&auml;rt werden kann (zur Umsatzsteuer Urteile des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 1.&nbsp;Oktober 1992 V&nbsp;R&nbsp;81\/89, BFHE 169, 117, BStBl II 1993, 120, unter II.1.b, und vom 10.&nbsp;Februar 2010 XI&nbsp;R&nbsp;3\/09, BFH\/NV 2010, 1450, unter II.3. vor&nbsp;a; zur Einkommensteuer BFH-Urteil vom 22.&nbsp;November 2011 VIII&nbsp;R&nbsp;11\/09, BFHE 235, 470, BStBl II 2012, 329).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Eine solche Fallgestaltung hat der Kl&auml;ger im Klageverfahren aber vorgetragen, indem er &#8211;was durch den Akteninhalt gest&uuml;tzt wird&#8211; darauf hingewiesen hat, dass das FA regelm&auml;&szlig;ig Verluste aus Mitunternehmerschaften, die bei der letzten Veranlagung angesetzt worden waren, nicht der Bemessung der Vorauszahlungen zugrunde lege. Die Rechtsfrage, ob diese Verfahrensweise mit der Vorschrift des &sect;&nbsp;37 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;2 EStG vereinbar ist, kann nicht im Klageverfahren gegen einen Einkommensteuerbescheid gekl&auml;rt werden, weil die angef&uuml;hrte Norm ausschlie&szlig;lich f&uuml;r Vorauszahlungsbescheide gilt. W&uuml;rde man die Fortsetzungsfeststellungsklage gegen die Vorauszahlungsbescheide in derartigen F&auml;llen als unzul&auml;ssig ansehen, entst&uuml;nde eine nicht zu rechtfertigende Rechtsschutzl&uuml;cke, weil Rechtsfragen, die ausschlie&szlig;lich das Vorauszahlungsverfahren betreffen, regelm&auml;&szlig;ig nicht in der bis zum Ergehen des Jahressteuerbescheids verbleibenden Zeit gerichtlich gekl&auml;rt werden k&ouml;nnen, wie auch der Streitfall zeigt, in dem bereits das Einspruchsverfahren gegen den Vorauszahlungsbescheid knapp 24 Monate anh&auml;ngig war.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Auf das BFH-Urteil vom 9.&nbsp;Mai 2012 I&nbsp;R&nbsp;91\/10 (BFH\/NV 2012, 2004) kann sich das FG f&uuml;r seine Auffassung nicht berufen, da diese Entscheidung nicht das Verh&auml;ltnis zwischen Vorauszahlungs- und Jahressteuerbescheiden, sondern zwischen mehreren aufeinander folgenden AdV-Verf&uuml;gungen betraf, und in dieser Entscheidung zudem ausdr&uuml;cklich auf die anderslautende Rechtsprechung zu Vorauszahlungsbescheiden hingewiesen wird (BFH-Urteil in BFH\/NV 2012, 2004, unter B.III.4.b&nbsp;aa).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. In seiner ersten Hilfsbegr&uuml;ndung hat das FG ausgef&uuml;hrt, Wiederholungsgefahr bestehe nicht, weil das wahre Interesse des Kl&auml;gers nur auf die Vermeidung negativer Kostenfolgen der gegen den erledigten Vorauszahlungsbescheid gerichteten Klage gerichtet sei, zur Ma&szlig;geblichkeit der Vorjahresfestsetzung f&uuml;r die Bemessung der Vorauszahlungen bereits eine Entscheidung ergangen sei und vollwertiger Rechtsschutz zudem im Billigkeitsverfahren auf Erlass der S&auml;umniszuschl&auml;ge gew&auml;hrt werden k&ouml;nne.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Insoweit spricht viel f&uuml;r die Richtigkeit des Vorbringens des Kl&auml;gers, das FG habe mit diesen Erw&auml;gungen seinen Anspruch auf Gew&auml;hrung rechtlichen Geh&ouml;rs verletzt, indem es seinen Vortrag zur Wiederholungsgefahr &uuml;bergangen habe.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Beurteilung der Zul&auml;ssigkeit einer Klage ist &#8211;wie bei Anfechtungsklagen (hierzu BFH-Urteil vom 28.&nbsp;Juli 2005 III&nbsp;R&nbsp;68\/04, BFHE 211, 107, BStBl II 2008, 350, unter II.3.)&#8211; auch bei Fortsetzungsfeststellungsklagen aus Sicht des Schlusses der m&uuml;ndlichen Verhandlung vorzunehmen (vgl. BFH-Urteil vom 12.&nbsp;Januar 1995 IV&nbsp;R&nbsp;83\/92, BFHE 177, 4, BStBl II 1995, 488). Danach h&auml;tte das FG das Vorbringen des Kl&auml;gers zur Wiederholungsgefahr nicht mit der Erw&auml;gung zur&uuml;ckweisen d&uuml;rfen, der Kl&auml;ger habe sich hierzu erstmals in der m&uuml;ndlichen Verhandlung ge&auml;u&szlig;ert. Das FG scheint davon auszugehen, der Kl&auml;ger habe eine von Anfang an unzul&auml;ssige Klage durch Vorspiegeln einer konstruierten Wiederholungsgefahr wenigstens hinsichtlich seines Kosteninteresses &quot;retten&quot; wollen. F&uuml;r diese Vermutung spricht jedoch nichts, zumal das FG in rechtlicher Hinsicht verkannt hat, dass Fortsetzungsfeststellungsklagen gegen Vorauszahlungsbescheide grunds&auml;tzlich zul&auml;ssig sind, wenn ein Rechtsproblem aufgeworfen wird, das nur in einem Verfahren gegen den Vorauszahlungsbescheid gekl&auml;rt werden kann (siehe oben 1.b).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die vom FG angef&uuml;hrte fr&uuml;here Entscheidung zur Frage der Bemessung von Vorauszahlungen beruhte nicht auf einer umfangreichen rechtlichen Pr&uuml;fung, sondern ist in einem AdV-Verfahren ergangen. In seinem dortigen Beschluss hat das FG bereits ernstliche Zweifel an der Rechtm&auml;&szlig;igkeit des Vorauszahlungsbescheids ausreichen lassen und ausdr&uuml;cklich darauf hingewiesen, dass diese nicht &uuml;berwiegen m&uuml;ssen. Das FG hat seine rechtliche Pr&uuml;fung in dem angef&uuml;hrten Beschluss sehr knapp gehalten, sie ausdr&uuml;cklich als summarisch bezeichnet und auf eine Auseinandersetzung mit den in Rechtsprechung und Literatur vertretenen Meinungen verzichtet. Ein solcher AdV-Beschluss bewirkt f&uuml;r das k&uuml;nftige Handeln des FA nicht dieselbe faktische Bindungswirkung wie ein fundiert begr&uuml;ndetes, in einem Hauptsacheverfahren ergangenes Urteil.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Auch der Hinweis des FG auf die M&ouml;glichkeit, die Rechtm&auml;&szlig;igkeit des Vorauszahlungsbescheids inzident in einem auf Erlass von S&auml;umniszuschl&auml;gen gerichteten Billigkeitsverfahren &uuml;berpr&uuml;fen zu lassen, geht fehl. In der ersten vom FG hierf&uuml;r angef&uuml;hrten Entscheidung (BFH-Urteil vom 26.&nbsp;September 2007 I&nbsp;R&nbsp;43\/06, BFHE 219, 13, BStBl II 2008, 134) ging es weder um einen Vorauszahlungsbescheid noch um ein auf Erlass von S&auml;umniszuschl&auml;gen gerichtetes Billigkeitsverfahren. Das weitere vom FG genannte BFH-Urteil vom 20.&nbsp;Mai 2010 V&nbsp;R&nbsp;42\/08 (BFHE 229, 83, BStBl II 2010, 955) betraf einen Spezialfall, in dem die Gew&auml;hrung weiterer AdV nach Ergehen des Jahressteuerbescheids ausschlie&szlig;lich an der Regelung des &sect;&nbsp;69 Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;8 FGO scheiterte. Damit ist der Streitfall nicht vergleichbar, zumal das Billigkeitsverfahren nicht dazu dient, einen allgemeinen Ausgleich f&uuml;r die Folgen rechtswidriger, aber nicht mehr anfechtbarer Steuerbescheide zu gew&auml;hren (vgl. BFH-Urteil vom 30.&nbsp;M&auml;rz 2006 V&nbsp;R&nbsp;2\/04, BFHE 212, 23, BStBl II 2006, 612, unter II.2.a).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im &Uuml;brigen hatte das FA im zuletzt ergangenen Vorauszahlungsbescheid vom 12.&nbsp;Mai 2010 ausdr&uuml;cklich auf die Erhebung von S&auml;umniszuschl&auml;gen verzichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. In seiner zweiten Hilfsbegr&uuml;ndung verweist das FG darauf, dass das FA beim Erlass der Einspruchsentscheidung von einer zu erwartenden Einkommensteuer von 257.202&nbsp;EUR ausgegangen sei, so dass sich auch bei voller Ber&uuml;cksichtigung der vom Kl&auml;ger geltend gemachten Beteiligungsverluste von 209.466,64&nbsp;EUR (Steuerminderung 94.260&nbsp;EUR) noch eine Einkommensteuer von 162.942&nbsp;EUR ergeben h&auml;tte. Dieser Betrag liege weit oberhalb der festgesetzten Vorauszahlungen, so dass die Frage des Ansatzes der Beteiligungsverluste f&uuml;r die Entscheidung &uuml;ber den Einspruch gegen den Vorauszahlungsbescheid nicht erheblich gewesen sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Mit dieser zweiten Hilfsbegr&uuml;ndung des FG befasst sich die Beschwerdebegr&uuml;ndung nicht. Weil das angefochtene Urteil auch durch die zweite Hilfsbegr&uuml;ndung selbst&auml;ndig getragen wird und daher nicht i.S. des &sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;3 FGO auf der rechtsfehlerhaften Haupt- und ersten Hilfsbegr&uuml;ndung &quot;beruhen&quot; kann, k&ouml;nnen die &#8211;f&uuml;r sich genommen durchgreifenden&#8211; R&uuml;gen des Kl&auml;gers gegen die Haupt- und erste Hilfsbegr&uuml;ndung des FG nicht zum Erfolg der Beschwerde f&uuml;hren.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Bei der Entscheidung &uuml;ber die Beschwerde muss unber&uuml;cksichtigt bleiben, dass der erkennende Senat bei objektiver Betrachtung auch gegen die zweite Hilfsbegr&uuml;ndung des FG Bedenken h&auml;tte. Bereits in dem zwei Wochen nach Erlass der Einspruchsentscheidung und noch vor Klageerhebung ergangenen Einkommensteuerbescheid vom 12.&nbsp;Oktober 2010 hatte das FA nur eine Steuer von 124.737&nbsp;EUR festgesetzt, nicht aber den in der Einspruchsentscheidung &#8211;ohne n&auml;here Begr&uuml;ndung&#8211; genannten Betrag von 257.202&nbsp;EUR. Zieht man von der tats&auml;chlich festgesetzten Einkommensteuer den vom FG angegebenen streitigen Steuerbetrag von 94.260&nbsp;EUR sowie die anzurechnenden Steuerabzugsbetr&auml;ge von 3.847&nbsp;EUR ab, ergibt sich ein verbleibender Betrag von 26.630&nbsp;EUR, der deutlich unterhalb der festgesetzten Vorauszahlungen (44.600&nbsp;EUR) liegt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>32<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dies gilt erst recht, wenn man ber&uuml;cksichtigt, dass die der Einspruchsentscheidung zugrunde liegende Auffassung des FA, die im Jahr 2007 &#8211;nach dem Ende des zeitlichen Anwendungsbereichs des &sect;&nbsp;7g EStG a.F.&#8211; vom Kl&auml;ger zu Unrecht gebildete Ansparr&uuml;cklage sei im Jahr 2009 gewinnerh&ouml;hend aufzul&ouml;sen, rechtlich nicht vertretbar war. Vielmehr war eine au&szlig;erhalb des zeitlichen Anwendungsbereichs des &sect;&nbsp;7g EStG a.F. geltend gemachte Ansparabschreibung gar nicht erst zu gew&auml;hren, so dass die Steuerfestsetzung des Jahres 2007 &#8211;die materiell noch nicht bestandskr&auml;ftig war&#8211; zu korrigieren war. Hierauf hatte der Kl&auml;ger in seiner Sprungklage zutreffend hingewiesen, so dass das FA die Einkommensteuer 2009 bereits mit &Auml;nderungsbescheid vom 23.&nbsp;Mai 2011 auf 38.513&nbsp;EUR herabgesetzt hatte. Die &#8211;schon bei Erlass der Einspruchsentscheidung objektiv erkennbare&#8211; geringe H&ouml;he dieser verbleibenden Steuerfestsetzung h&auml;tte dem FG vor Augen f&uuml;hren m&uuml;ssen, dass der Streit &uuml;ber die H&ouml;he der anzusetzenden Verluste aus den Mitunternehmerschaften f&uuml;r die Beurteilung der Rechtm&auml;&szlig;igkeit des Vorauszahlungsbescheids erheblich gewesen war. Abgesehen davon war die Einkommensteuer 2009 bis zum Zeitpunkt der m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem FG mehrfach weiter auf zuletzt nur noch 14.491&nbsp;EUR herabgesetzt worden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>33<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Die weiteren vom Kl&auml;ger angef&uuml;hrten Zulassungsgr&uuml;nde greifen ebenfalls nicht durch.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>34<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Rechtsfragen im Zusammenhang mit der Bekanntgabe des Einkommensteuerbescheids vom 12.&nbsp;Oktober 2010, der an den Kl&auml;ger pers&ouml;nlich, nicht aber an dessen sp&auml;teren Prozessbevollm&auml;chtigten adressiert war, stellen sich nicht, da zu diesem Zeitpunkt noch kein Klageverfahren anh&auml;ngig war.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>35<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die vom Kl&auml;ger formulierte Rechtsfrage, ob das FA berechtigt ist, negative Beteiligungseink&uuml;nfte bei der Bemessung von Vorauszahlungen au&szlig;er Acht zu lassen, wenn die Eink&uuml;nfte glaubhaft gemacht worden sind, w&auml;re nur dann in einem k&uuml;nftigen Revisionsverfahren kl&auml;rungsf&auml;hig, wenn das FG festgestellt h&auml;tte, dass der Kl&auml;ger die H&ouml;he der Beteiligungseink&uuml;nfte glaubhaft gemacht h&auml;tte. Eine solche Feststellung ist dem angefochtenen Urteil jedoch nicht zu entnehmen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 8.11.2013, X B 58\/13 Fortsetzungsfeststellungsklage bei erledigtem Vorauszahlungsbescheid &#8211; Pr&uuml;fung der Zul&auml;ssigkeit bei behaupteter Wiederholungsgefahr im Hinblick auf eine bestimmte Verfahrensweise des Finanzamts &#8211; Kein Verweis auf Billigkeitsverfahren &#8211; Fehlende Auseinandersetzung mit Hilfsbegr&uuml;ndung des FG Tatbestand 1&nbsp; I. Der Kl&auml;ger und Beschwerdef&uuml;hrer (Kl&auml;ger) wird mit seiner Ehefrau zur Einkommensteuer zusammenveranlagt. 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