{"id":62325,"date":"2014-05-14T12:47:43","date_gmt":"2014-05-14T10:47:43","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=62325"},"modified":"2014-05-14T12:47:43","modified_gmt":"2014-05-14T10:47:43","slug":"i-r-25-12-verlustvortrag-nach-verschmelzung-von-schwestergesellschaften-altfall-steuerpolitische-massnahmen-gegen-die-missbraeuchliche-nutzung-von-verlusten-in-umwandlungsfaellen-beurteilung-der-angem","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-25-12-verlustvortrag-nach-verschmelzung-von-schwestergesellschaften-altfall-steuerpolitische-massnahmen-gegen-die-missbraeuchliche-nutzung-von-verlusten-in-umwandlungsfaellen-beurteilung-der-angem\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;25\/12 &#8211; Verlustvortrag nach Verschmelzung von Schwestergesellschaften (Altfall) &#8211; Steuerpolitische Ma&szlig;nahmen gegen die missbr&auml;uchliche Nutzung von Verlusten in Umwandlungsf&auml;llen &#8211; Beurteilung der Angemessenheit einer Gestaltung &#8211; Anwendungsbereich von &sect; 42 AO a.F."},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 18.12.2013, I R 25\/12<\/p>\n<p class=\"titel\">Verlustvortrag nach Verschmelzung von Schwestergesellschaften (Altfall) &#8211; Steuerpolitische Ma&szlig;nahmen gegen die missbr&auml;uchliche Nutzung von Verlusten in Umwandlungsf&auml;llen &#8211; Beurteilung der Angemessenheit einer Gestaltung &#8211; Anwendungsbereich von &sect; 42 AO a.F.<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;gerin und Revisionskl&auml;gerin (Kl&auml;gerin), eine GmbH, betrieb im Streitjahr 2003 einen Autohandel. Ihr Stammkapital hielt die X-GmbH &#038; Co.&nbsp;KG, die gleicherma&szlig;en alleinige Anteilseignerin einer anderen GmbH, der A-GmbH, &#8211;ebenfalls ein Autohandelsbetrieb&#8211; war. Im Gegensatz zu Letzterer erwirtschaftete die Kl&auml;gerin mehrere Jahre lang Verluste. Nachdem der Hersteller der von ihr vertriebenen Automobile den mit ihr geschlossenen H&auml;ndlervertrag gek&uuml;ndigt hatte, meldete sie ihr Gewerbe ab und verlegte den Ort ihrer Gesch&auml;ftsleitung in die R&auml;umlichkeiten der X-GmbH &#038; Co. KG.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Durch notariellen Vertrag vom 27.&nbsp;August 2004 &uuml;bertrug die A-GmbH ihr Verm&ouml;gen als Ganzes auf die Kl&auml;gerin gegen Gew&auml;hrung von Gesellschaftsrechten im Wege der Verschmelzung durch Aufnahme. Die &Uuml;bernahme des Verm&ouml;gens der &uuml;bertragenden Gesellschaft erfolgte im Innenverh&auml;ltnis r&uuml;ckwirkend mit Ablauf des 31.&nbsp;Dezember 2003. Zugleich &auml;nderte die Kl&auml;gerin ihre Firma in A-GmbH.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) vertrat die Auffassung, die bestehenden Verlustvortr&auml;ge der Kl&auml;gerin zur K&ouml;rperschaftsteuer und die vortragsf&auml;higen Gewerbeverluste seien auf Grund der Verschmelzung nicht mehr ber&uuml;cksichtigungsf&auml;hig. Er ging von einem Missbrauch rechtlicher Gestaltungsm&ouml;glichkeiten nach &sect;&nbsp;42 der Abgabenordnung (AO) i.d.F. vom 1.&nbsp;Oktober 2002 (BGBl I 2002, 3866, BStBl I 2002, 1056) &#8211;AO&nbsp;a.F.&#8211; aus. Einziger erkennbarer Grund der vertraglichen Gestaltung hinsichtlich der Verschmelzung sei die Absicht der Steuerminderung. Betrachte man das &auml;u&szlig;ere Erscheinungsbild der verschmolzenen Firmen vor und nach dem Verschmelzungsakt, erscheine die Verfahrensweise umst&auml;ndlich und wirtschaftlich widersinnig. Hiervon ausgehend erlie&szlig; das FA K&ouml;rperschaftsteuerbescheide und Bescheide &uuml;ber den Gewerbesteuermessbetrag f&uuml;r 2004 bis 2007 sowie ge&auml;nderte Bescheide &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags zur K&ouml;rperschaftsteuer und des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes zum 31.&nbsp;Dezember der Jahre 2003 bis 2007.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit ihrer dagegen gerichteten Klage beantragte die Kl&auml;gerin sinngem&auml;&szlig;, diese Bescheide dahingehend abzu&auml;ndern, dass der verbleibende Verlustvortrag zur K&ouml;rperschaftsteuer zum 31.&nbsp;Dezember 2003 um &#8230;&nbsp;EUR auf &#8230;&nbsp;EUR und der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust zum 31.&nbsp;Dezember 2003 um &#8230;&nbsp;EUR auf &#8230;&nbsp;EUR erh&ouml;ht und &quot;dass diese Erh&ouml;hungen auch bei den o.g. Folgebescheiden &#8230; ber&uuml;cksichtigt&quot; werden. Die Klage blieb erfolglos. Auch das Th&uuml;ringer Finanzgericht (FG) sah die Verschmelzung unter den gegebenen Umst&auml;nden als rechtsmissbr&auml;uchlich an. Sein abweisendes Urteil vom 28.&nbsp;September 2011&nbsp;&nbsp;3&nbsp;K&nbsp;1086\/09 ist in Entscheidungen der Finanzgerichte 2013, 274 ver&ouml;ffentlicht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit ihrer Revision r&uuml;gt die Kl&auml;gerin die Verletzung materiellen Rechts. Sie beantragt unter Aufrechterhaltung ihres urspr&uuml;nglichen Klageantrags das FG-Urteil aufzuheben.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt, die Revision als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision, &uuml;ber die der Senat gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;90 Abs.&nbsp;2 der Finanzgerichtsordnung (FGO) mit Einverst&auml;ndnis der Beteiligten ohne m&uuml;ndliche Verhandlung entscheidet, ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur antragsgem&auml;&szlig;en &Auml;nderung der angefochtenen Bescheide (vgl. &sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 FGO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Der erkennende Senat legt den mehrdeutig formulierten Klage- und Revisionsantrag dergestalt aus, dass die Kl&auml;gerin nicht s&auml;mtliche K&ouml;rperschaftsteuerbescheide, Gewerbesteuermessbescheide und Feststellungsbescheide anficht. Ein solcher Antrag w&auml;re im &uuml;berwiegenden Ma&szlig; unzul&auml;ssig, weil die K&ouml;rperschaftsteuerbescheide und die Gewerbesteuermessbescheide 2004 bis 2007 sowie die Feststellungsbescheide auf den 31.&nbsp;Dezember 2004 bis 31.&nbsp;Dezember 2007 Folgebescheide der gesonderten Feststellungen des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes und des verbleibenden Verlustvortrags auf den 31.&nbsp;Dezember 2003 sind (zu dem Verh&auml;ltnis der Bescheide vgl. Heuermann in Kirchhof\/S&ouml;hn\/Mellinghoff, EStG, &sect;&nbsp;10d Rz&nbsp;D&nbsp;84&nbsp;ff.; Schmidt\/Heinicke, EStG, 32.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;10d Rz&nbsp;41) und eine selbst&auml;ndige Anfechtung der Folgebescheide nach &sect;&nbsp;42 FGO i.V.m. &sect;&nbsp;351 Abs.&nbsp;2 AO nicht zul&auml;ssig ist. Im Wege der gebotenen Auslegung (vgl. Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 31.&nbsp;Oktober 2000 VIII&nbsp;R&nbsp;47\/98, BFH\/NV 2001, 589) ergibt sich jedoch, dass die Kl&auml;gerin einen solchen Antrag nicht hat stellen, sondern mit ihrem Antrag nur die gesonderten Feststellungen auf den 31.&nbsp;Dezember 2003 hat anfechten wollen. Sie hat einen bezifferten Antrag nur f&uuml;r diese gesonderten Feststellungen gestellt und im Folgenden lediglich beantragt, die dortigen &quot;Erh&ouml;hungen auch bei den o.g. Folgebescheiden zu ber&uuml;cksichtigen&quot;.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Unter Zugrundelegung dieses Antrags ist das FG zu Unrecht davon ausgegangen, die aus der Zeit vor der Verschmelzung stammenden k&ouml;rperschaftsteuerlichen Verlustvortr&auml;ge und die vortragsf&auml;higen Gewerbeverluste seien danach nicht mehr anzuerkennen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Der Verlustvortrag scheidet nicht gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;4 des K&ouml;rperschaftsteuergesetzes 2002 i.d.F. bis zur &Auml;nderung durch das Unternehmensteuerreformgesetz 2008 vom 14.&nbsp;August 2007 (BGBl I 2007, 1912, BStBl I 2007, 630) &#8211;KStG&nbsp;2002&nbsp;a.F.&#8211; aus. Gleiches gilt gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;10a Satz&nbsp;4 des Gewerbesteuergesetzes 2002 i.d.F. bis zur &Auml;nderung durch das Gesetz zur &Auml;nderung des Gewerbesteuergesetzes und anderer Gesetze vom 23.&nbsp;Dezember 2003 (BGBl I 2003, 2922, BStBl I 2004, 20) f&uuml;r den vortragsf&auml;higen Gewerbeverlust.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Voraussetzung f&uuml;r den Verlustabzug nach &sect;&nbsp;10d des Einkommensteuergesetzes (EStG 2002) ist hiernach (i.V.m. &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;1 KStG a.F.) bei einer K&ouml;rperschaft, dass sie nicht nur rechtlich, sondern auch wirtschaftlich mit der K&ouml;rperschaft identisch ist, die den Verlust erlitten hat. Wirtschaftliche Identit&auml;t liegt insbesondere dann nicht vor, wenn mehr als die H&auml;lfte der Anteile an einer Kapitalgesellschaft &uuml;bertragen werden und die Kapitalgesellschaft ihren Gesch&auml;ftsbetrieb mit &uuml;berwiegend neuem Betriebsverm&ouml;gen fortf&uuml;hrt oder wieder aufnimmt (&sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;1 und 2 KStG 2002 a.F.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Streitfall liegt die erforderliche rechtliche und insbesondere auch die wirtschaftliche Identit&auml;t vor. Die wirtschaftliche Identit&auml;t ist nicht gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;2 KStG 2002 a.F. entfallen, weil nicht mehr als die H&auml;lfte der Anteile an einer Kapitalgesellschaft &uuml;bertragen worden sind; die Anteilsverh&auml;ltnisse sind durch die Verschmelzung unber&uuml;hrt geblieben. Aus dem gleichen Grund liegt kein Fall der Generalklausel des &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;1 KStG 2002 a.F. vor. Denn die Verschmelzung f&auml;llt nur dann unter diese Norm, wenn sich das personale Substrat der aufnehmenden Gesellschaft ver&auml;ndert (hierzu Senatsurteil vom 23.&nbsp;Januar 2013 I&nbsp;R&nbsp;70\/11, BFH\/NV 2013, 987, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Auch &sect;&nbsp;12 Abs.&nbsp;3 des Umwandlungssteuergesetzes (UmwStG 2002) steht der Ber&uuml;cksichtigung der Verluste nicht entgegen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die &uuml;bernehmende K&ouml;rperschaft tritt in die steuerliche Rechtsstellung der &uuml;bertragenden K&ouml;rperschaft ein, insbesondere bez&uuml;glich der Bewertung der &uuml;bernommenen Wirtschaftsg&uuml;ter, der Absetzungen f&uuml;r Abnutzung und der den Gewinn mindernden R&uuml;cklagen. Das gilt auch f&uuml;r einen verbleibenden Verlustvortrag i.S. des &sect;&nbsp;10d EStG 2002 unter der Voraussetzung, dass der Betrieb oder Betriebsteil, der den Verlust verursacht hat, &uuml;ber den Verschmelzungsstichtag hinaus in einem nach dem Gesamtbild der wirtschaftlichen Verh&auml;ltnisse vergleichbaren Umfang in den folgenden f&uuml;nf Jahren fortgef&uuml;hrt wird (&sect;&nbsp;12 Abs.&nbsp;3 Satz 1 und 2 UmwStG 2002).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Diese Voraussetzungen sind im Streitfall nicht erf&uuml;llt. Die Vorschrift betrifft allein die Voraussetzungen, unter denen ein Verlustvortrag der &uuml;bertragenden Gesellschaft auf den &uuml;bernehmenden Rechtstr&auml;ger &uuml;bergeht. Mit den hier relevanten Verlustvortr&auml;gen der &uuml;bernehmenden Gesellschaft befasst sich die Norm nicht; der Gesetzgeber hat diesbez&uuml;glich auf eine (Sonder-)Regelung verzichtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Vor diesem Hintergrund scheitert die Verlustber&uuml;cksichtigung nicht daran, dass gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;1 AO a.F. ein Gestaltungsmissbrauch vorliegt. Denn ein Gestaltungsmissbrauch, durch den der Steueranspruch so entsteht, wie er bei einer den wirtschaftlichen Vorg&auml;ngen angemessenen rechtlichen Gestaltung entsteht (&sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;2 AO a.F.), ist nur gegeben, wenn eine rechtliche Gestaltung gew&auml;hlt wird, die gemessen an dem erstrebten Ziel unangemessen ist, der Steuerminderung dienen soll und durch wirtschaftliche oder sonst beachtliche nichtsteuerliche Gr&uuml;nde nicht zu rechtfertigen ist (BFH-Urteile vom 26.&nbsp;M&auml;rz 1996 IX&nbsp;R&nbsp;51\/92, BFHE 180, 330, BStBl II 1996, 443; vom 7.&nbsp;Juli 1998 VIII&nbsp;R&nbsp;10\/96, BFHE 186, 534, BStBl II 1999, 729; vom 8.&nbsp;Mai 2003 IV&nbsp;R&nbsp;54\/01, BFHE 202, 219, BStBl II 2003, 854). Die im Streitfall gew&auml;hlte Gestaltung durch Verschmelzung der Gewinn- auf die Verlustgesellschaft ist indessen in diesem Sinne nicht unangemessen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Eine rechtliche Gestaltung ist unangemessen, wenn der Steuerpflichtige die vom Gesetzgeber vorausgesetzte Gestaltung zum Erreichen eines bestimmten wirtschaftlichen Ziels nicht gebraucht, sondern daf&uuml;r einen ungew&ouml;hnlichen Weg w&auml;hlt, auf dem nach den Wertungen des Gesetzgebers das Ziel nicht erreichbar sein soll (BFH-Urteile vom 17.&nbsp;Dezember 2003 IX&nbsp;R&nbsp;56\/03, BFHE 205, 70, BStBl II 2004, 648, und vom 25.&nbsp;August 2009 IX&nbsp;R&nbsp;60\/07, BFHE 226, 252, BStBl II 2009, 999). Allein das Motiv, Steuern zu sparen, macht eine Gestaltung nicht unangemessen (BFH-Urteil vom 21.&nbsp;August 2012 VIII&nbsp;R&nbsp;32\/09, BFHE 239, 31, BStBl II 2013, 16).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Ob ein Ziel nach den Wertungen des Gesetzgebers nicht erreichbar sein soll, kann &sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;1 AO a.F. selbst nicht entnommen werden; dieser enth&auml;lt keinen normativen Ma&szlig;stab f&uuml;r die Beurteilung der Angemessenheit. Die Angemessenheit ist vielmehr dem &quot;umgangenen&quot; Gesetz und den flankierenden (speziellen) Missbrauchsvorschriften zu entnehmen. Hat der Gesetzgeber ein missbrauchsverd&auml;chtiges Feld gesichtet und durch eine Spezialvorschrift abgesteckt, legt er f&uuml;r diesen Bereich die Ma&szlig;st&auml;be fest und sichert eine einheitliche Rechtsanwendung, die Gestaltungssicherheit gew&auml;hrleistet (Dr&uuml;en in Tipke\/Kruse, Abgabenordnung, Finanzgerichtsordnung, &sect;&nbsp;42 AO Rz&nbsp;20b; Fischer, Finanz-Rundschau &#8211;FR&#8211; 2008, 306, 310; derselbe in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect;&nbsp;42 AO Rz&nbsp;292; Gosch in Achatz [Hrsg.], Internationales Steuerrecht, Ver&ouml;ffentlichungen der Deutschen Steuerjuristischen Gesellschaft, Band 36 [2013], S.&nbsp;201, 212; vgl. auch Senatsurteil vom 20.&nbsp;November 2007 I&nbsp;R&nbsp;85\/05, BFHE 223, 414, BStBl II 2013, 287). Sind in einem konkreten Einzelfall die Voraussetzungen der speziellen Missbrauchsbestimmungen nicht erf&uuml;llt, darf die Wertung des Gesetzgebers nicht durch eine extensive Anwendung des &sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;1 AO a.F. unterlaufen werden (vgl. z.B. Senatsurteile vom 13.&nbsp;Dezember 1989 I&nbsp;R&nbsp;118\/87, BFHE 159, 455, BStBl II 1990, 474; vom 23.&nbsp;Oktober 1996 I&nbsp;R&nbsp;55\/95, BFHE 181, 490, BStBl II 1998, 90; vom 20.&nbsp;M&auml;rz 2002 I&nbsp;R&nbsp;63\/99, BFHE 198, 506, BStBl II 2003, 50; vom 12.&nbsp;Juli 2012 I&nbsp;R&nbsp;23\/11, BFHE 238, 344; Clausen, Der Betrieb 2003, 1589, 1595; Dr&uuml;en in Tipke\/ Kruse, a.a.O., &sect;&nbsp;42 AO Rz&nbsp;20; Gosch, Harzburger Steuerprotokoll 1999 [2000], 225). Verbleiben Rechtsfolgel&uuml;cken, ist es allein Aufgabe des Gesetzgebers, der mittels der speziellen Missbrauchsbek&auml;mpfungsnormen die Grenzen des Missbrauchs gezogen hat, diese zu schlie&szlig;en (z.B. Senatsurteil vom 15.&nbsp;Dezember 1999 I&nbsp;R&nbsp;29\/97, BFHE 190, 446, BStBl II 2000, 527; Fischer in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect;&nbsp;42 AO Rz&nbsp;25; Lusga, Die Verhinderung von Steuerumgehungen bei Unternehmensumstrukturierungen, 2006, S.&nbsp;160). Hieran hat sich durch die Einf&uuml;gung des &sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;2 AO a.F., nach dem &sect;&nbsp;42 Abs.&nbsp;1 AO a.F. anwendbar ist, wenn seine Anwendbarkeit gesetzlich nicht ausdr&uuml;cklich ausgeschlossen ist, nichts ge&auml;ndert (vgl. Senatsurteil in BFHE 198, 506, BStBl II 2003, 50).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Im Streitfall steht die Existenz von &sect;&nbsp;12 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;2 UmwStG 2002 auf der einen und von &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;4 KStG 2002 a.F. auf der anderen Seite der Annahme einer unangemessenen Gestaltung entgegen (so bereits Widmann in Widmann\/Mayer, Umwandlungsrecht, &sect;&nbsp;12 UmwStG Rz&nbsp;786 [Altkommentierung]; ebenso R&ouml;dder in R&ouml;dder\/Herlinghaus\/van&nbsp;Lishaut, UmwStG, 2.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;12 Rz&nbsp;110, Fn&nbsp;10; vgl. auch zur aktuellen Rechtslage Oppen\/Polatzky, GmbH-Rundschau 2012, 263, 265). Durch beide Bestimmungen hat der Gesetzgeber gezeigt, dass er das Problem einer missbr&auml;uchlichen Nutzung von Verlusten in Umwandlungsf&auml;llen gesehen hat. Dass er die Verlustnutzung ausdr&uuml;cklich dennoch nur in diesen beiden F&auml;llen ausgeschlossen hat, l&auml;sst auf seinen Willen schlie&szlig;en, die Annahme eines Missbrauchs darauf auch beschr&auml;nken zu wollen (so auch Behrendt\/Klages, Betriebs-Berater 2013, 1815, 1817; Riedel, FR 2013, 37, 38; Hey, Beihefter zu Deutsches Steuerrecht 3\/2014, 8).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>F&uuml;r die gegenteilige Annahme ist f&uuml;r das hier zu beurteilende Regelungskonzept nichts ersichtlich. Eine solche Annahme liegt insbesondere fern, bedenkt man, dass die Verschmelzungsrichtung von der Verlustgesellschaft auf die &uuml;bernehmende Gesellschaft in &sect;&nbsp;12 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;2 UmwStG 2002 ausdr&uuml;cklich als gestaltungsmissbr&auml;uchlicher Fall behandelt wird (zum Charakter des &sect;&nbsp;12 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;2 UmwStG 2002 als spezieller Missbrauchsvorschrift s. Senatsurteile vom 28.&nbsp;Oktober 2009 I&nbsp;R&nbsp;4\/09, BFHE 228, 21, BStBl II 2011, 315, und vom 5.&nbsp;Mai 2010 I&nbsp;R&nbsp;60\/09, BFH\/NV 2011, 71).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dem Gesetzgeber w&auml;re es unbenommen gewesen, einen entsprechenden Tatbestand vorzuhalten und diesen auf die im Streitfall beachtliche Verschmelzung der Gewinn- auf die Verlustgesellschaft zu erstrecken. W&auml;hrend er darauf aber verzichtet, muss er sich das auch anlasten lassen. Die positiv-gesetzlich geregelten Ausschlusstatbest&auml;nde wirken dann als regelungsabschlie&szlig;ende materielle Typisierungen u.U. missbrauchsanf&auml;lliger Sachverhaltsgestaltungen, welche im Rahmen ihres Regelungsbereichs gleicherma&szlig;en tats&auml;chlich missbr&auml;uchliche ebenso wie &#8211;in der Regelungswirkung &quot;&uuml;berschie&szlig;end&quot;&#8211; missbrauchsverd&auml;chtige Gestaltungen erfassen. Dar&uuml;ber hinaus belassen sie jedoch keinen Raum f&uuml;r die Anwendung der allgemeinen Missbrauchsverhinderungsnorm des &sect;&nbsp;42 AO&nbsp;a.F. Der R&uuml;ckgriff darauf wird versperrt. Die positiv-geregelten Ausschlusstatbest&auml;nde wirken insoweit als abschlie&szlig;end. F&uuml;r den umwandlungsbedingten Verlusttransfer wird dies neuerdings best&auml;tigt durch &sect;&nbsp;2 Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;3 UmwStG 2006 i.d.F. des Gesetzes zur Umsetzung der Amtshilferichtlinie sowie zur &Auml;nderung steuerlicher Vorschriften vom 26.&nbsp;Juni 2013 (BGBl I 2013, 1809, BStBl I 2013, 790), der die Nutzung von Verlustpositionen des &uuml;bernehmenden Rechtstr&auml;gers nur im R&uuml;ckwirkungszeitraum ausschlie&szlig;t (vgl. hierzu Bl&uuml;mich\/Klingberg, &sect;&nbsp;2 UmwStG 2006 Rz&nbsp;54), sie aber nicht generell verhindert.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 18.12.2013, I R 25\/12 Verlustvortrag nach Verschmelzung von Schwestergesellschaften (Altfall) &#8211; Steuerpolitische Ma&szlig;nahmen gegen die missbr&auml;uchliche Nutzung von Verlusten in Umwandlungsf&auml;llen &#8211; Beurteilung der Angemessenheit einer Gestaltung &#8211; Anwendungsbereich von &sect; 42 AO a.F. 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