{"id":62795,"date":"2014-07-21T05:37:07","date_gmt":"2014-07-21T03:37:07","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=62795"},"modified":"2014-07-21T05:37:07","modified_gmt":"2014-07-21T03:37:07","slug":"viii-r-5-11-voraussetzungen-fuer-den-verlustabzug-eines-stillen-gesellschafters","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/viii-r-5-11-voraussetzungen-fuer-den-verlustabzug-eines-stillen-gesellschafters\/","title":{"rendered":"VIII&nbsp;R&nbsp;5\/11 &#8211; Voraussetzungen f&uuml;r den Verlustabzug eines stillen Gesellschafters"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 28.1.2014, VIII R 5\/11<\/p>\n<p class=\"titel\">Voraussetzungen f&uuml;r den Verlustabzug eines stillen Gesellschafters<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Der Kl&auml;ger und Revisionskl&auml;ger (Kl&auml;ger) wurde in dem Streitjahr 2001 mit seiner Ehefrau zusammen zur Einkommensteuer veranlagt. Er war stiller Gesellschafter der X-GmbH &#038;&nbsp;Co. Kommanditgesellschaft (KG). Die KG hatte ein abweichendes Wirtschaftsjahr vom 1.&nbsp;Februar bis 31.&nbsp;Januar. Nach dem Vertrag &uuml;ber die stille Gesellschaft vom 27.&nbsp;Januar 1992 hatte der Kl&auml;ger eine Einlage in H&ouml;he von 100.000&nbsp;DM zu leisten, die aufgrund der Vereinbarung vom 14.&nbsp;Januar 1994 auf 200.000&nbsp;DM erh&ouml;ht wurde. Er war an den stillen Reserven der KG nicht beteiligt und hatte nur die Informations- und Kontrollrechte nach &sect;&nbsp;233 des Handelsgesetzbuchs (HGB). Die Einlage des stillen Gesellschafters sollte auf einem Einlagekonto, Verlustanteile sollten auf einem Verlustkonto verbucht werden. Alle sonstigen sein Verh&auml;ltnis zur stillen Gesellschaft betreffenden Buchungen, insbesondere Gewinngutschriften und Auszahlungen, sollten auf einem Privatkonto verbucht werden. An einem Gewinn und Verlust der Gesellschaft nahm der stille Gesellschafter mit 50&nbsp;% teil, an einem Verlust jedoch nur bis zur H&ouml;he seiner Einlage. Bei Beendigung der Gesellschaft hatte der stille Gesellschafter einen Anspruch auf ein Auseinandersetzungsguthaben. Zu dessen Berechnung waren das Einlage-, das Privat- und das Verlustkonto zu saldieren. Der stille Gesellschafter war verpflichtet, einen negativen Saldo des Privatkontos bei Beendigung der Gesellschaft auszugleichen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die vom Kl&auml;ger geleistete Einlage wurde durch Verluste zum 31.&nbsp;Januar 1997 vollst&auml;ndig aufgezehrt und bei den Eink&uuml;nften des Kl&auml;gers aus Kapitalverm&ouml;gen in H&ouml;he von 200.000&nbsp;DM als Werbungskosten ber&uuml;cksichtigt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table class=\"Rsp\">\n<tr>\n<th colspan=\"3\" rowspan=\"1\" valign=\"top\"><\/th>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"3\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"3\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Die stille Gesellschaft wurde zum 31.&nbsp;Januar 2001 beendet. F&uuml;r den Kl&auml;ger wurde in der Bilanz der KG ein &quot;Darlehenskonto&quot; gef&uuml;hrt, das zum 31.&nbsp;Januar 2001, dem Stichtag der Beendigung der stillen Gesellschaft, folgende Positionen auswies:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Darlehenskonto<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Vortrag<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:right\">87.428,56 DM<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Einlage<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:right\">1.366,05 DM<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Entnahme<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:right\">679,44 DM<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Verlust<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:right\"><span style=\"text-decoration:underline\">.\/. 343.913,65 DM<\/span><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:right\">.\/. 255.798,48 DM<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der negative Saldo in H&ouml;he von 255.798,48&nbsp;DM wurde von dem Kl&auml;ger nicht ausgeglichen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit seiner Einkommensteuererkl&auml;rung f&uuml;r das Streitjahr 2001 machte der Kl&auml;ger bei den Eink&uuml;nften aus Kapitalverm&ouml;gen zun&auml;chst Werbungskosten aus der stillen Beteiligung in H&ouml;he von 343.914&nbsp;DM geltend. Der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) lehnte nach der Durchf&uuml;hrung einer Au&szlig;enpr&uuml;fung die Ber&uuml;cksichtigung der geltend gemachten Werbungskosten in dem Bescheid &uuml;ber die Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags auf den 31.&nbsp;Dezember 2001 ab. Der hiergegen erhobene Einspruch blieb ohne Erfolg. Das Finanzgericht (FG) D&uuml;sseldorf hat die Klage mit Gerichtsbescheid vom 28.&nbsp;Januar 2011&nbsp;&nbsp;7&nbsp;K&nbsp;1025\/10&nbsp;F (ver&ouml;ffentlicht in Entscheidungen der Finanzgerichte 2011, 1316) als unbegr&uuml;ndet abgewiesen und die Revision zugelassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Kl&auml;ger beantragt sinngem&auml;&szlig;, den Gerichtsbescheid des FG vom 28.&nbsp;Januar 2011&nbsp;&nbsp;7&nbsp;K&nbsp;1025\/10&nbsp;F aufzuheben und den Bescheid &uuml;ber die Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags auf den 31.&nbsp;Dezember 2001 vom 17.&nbsp;April 2007 in Gestalt der Einspruchsentscheidung vom 5.&nbsp;M&auml;rz 2010 dahingehend zu &auml;ndern, dass in H&ouml;he des Verlustes seines Privatkontos bei Beendigung der stillen Gesellschaft Werbungskosten bei den Eink&uuml;nften aus Kapitalverm&ouml;gen in H&ouml;he von 455.997,41&nbsp;DM ber&uuml;cksichtigt werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt unter Bezugnahme auf die Entscheidung des FG, die Revision als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Die Vorentscheidung ist aufzuheben und die Sache zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung zur&uuml;ckzuverweisen (&sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;3 Satz 1 Nr.&nbsp;2 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG ist im Streitfall zu Unrecht davon ausgegangen, dass der Verlust des Privatkontos des Kl&auml;gers bei der stillen Gesellschaft steuerrechtlich nicht zu ber&uuml;cksichtigen sei, weil es sich um einen Verlust in der privaten Verm&ouml;genssph&auml;re handele (dazu unter II.1.). Eine Ber&uuml;cksichtigung als Werbungskosten bei den Eink&uuml;nften aus Kapitalverm&ouml;gen setzt gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;9 des Einkommensteuergesetzes (EStG), &sect;&nbsp;20 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;4 EStG, &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 EStG, &sect;&nbsp;11 Abs.&nbsp;2 EStG jedoch voraus, dass der Verlust in der Bilanz der KG von dem Einlagekonto des Kl&auml;gers im Streitjahr 2001 abgebucht worden ist (dazu unter II.2.) und dass der Kl&auml;ger &uuml;ber seine feste Einlage in H&ouml;he von 200.000&nbsp;DM hinaus eine Einlage in das Verm&ouml;gen der KG geleistet hat (dazu unter II.3.). Die Sache ist insoweit nicht spruchreif, weil das FG &#8211;aus seiner Sicht zu Recht&#8211; hierzu keine Feststellungen getroffen hat (dazu unter II.4.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Der bei der Beendigung der stillen Gesellschaft durch die Saldierung des Privat- und Verlustkontos entstandene Einlageverlust des Kl&auml;gers ist gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;9 EStG, &sect;&nbsp;20 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;4 EStG i.V.m. &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 EStG als Werbungskosten bei der Ermittlung der Kapitaleink&uuml;nfte zu ber&uuml;cksichtigen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Der Kl&auml;ger war als typisch stiller Gesellschafter an der KG beteiligt. Anteile des typisch stillen Gesellschafters an dem Verlust des Unternehmens des Gesch&auml;ftsinhabers sind nach der gesetzlichen Regelung des Streitjahres als Werbungskosten bei der Ermittlung der Eink&uuml;nfte aus Kapitalverm&ouml;gen zu ber&uuml;cksichtigen (Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 28.&nbsp;Mai 1997 VIII&nbsp;R&nbsp;25\/96, BFHE 183, 407, BStBl II 1997, 724, m.w.N.). Die Verrechenbarkeit des Verlustes mit anderen Eink&uuml;nften wird jedoch aufgrund der Verweisung des &sect;&nbsp;20 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;4 Satz&nbsp;2 EStG auf &sect;&nbsp;15a EStG eingeschr&auml;nkt. Danach darf der einem stillen Gesellschafter zuzurechnende Anteil am Verlust nicht mit anderen Eink&uuml;nften ausgeglichen oder nach &sect;&nbsp;10d EStG abgezogen werden, soweit ein negatives Kapitalkonto entsteht oder sich erh&ouml;ht. Das ist der Fall, wenn der Verlustanteil die geleistete Einlage &uuml;bersteigt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Entgegen der Auffassung des FG war bei der Bestimmung des nach &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 EStG ausgleichsf&auml;higen Verlustes nicht nur die im Gesellschaftsvertrag vereinbarte und erbrachte feste Einlage in H&ouml;he von 200.000&nbsp;DM zu ber&uuml;cksichtigen. Auch das in der Bilanz der KG auf den 31.&nbsp;Januar 2001 auf dem Darlehenskonto des Kl&auml;gers als Vortrag ausgewiesene Guthaben erh&ouml;hte das Kapitalkonto des Kl&auml;gers i.S. des &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 EStG, da es nach den Bestimmungen des Gesellschaftsvertrages bei der Berechnung des Ausgleichsanspruchs mit dem Verlustkonto zu saldieren war. Dies hatte zur Folge, dass der Kl&auml;ger nicht nur seine feste Einlage in H&ouml;he von 200.000&nbsp;DM, sondern auch sein auf dem Darlehenskonto verbuchtes Guthaben verlor, sodass der Verlust auch insoweit nach &sect;&nbsp;9 EStG, &sect;&nbsp;20 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;4 EStG als Werbungskosten bei der Ermittlung der Kapitaleink&uuml;nfte zu ber&uuml;cksichtigen ist (vgl. BFH-Urteil vom 7.&nbsp;April 2005 IV&nbsp;R&nbsp;24\/03, BFHE 209, 353, BStBl II 2005, 598).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Diese Verlustbeteiligung ist von dem Ausfall der Forderung des stillen Gesellschafters auf R&uuml;ckzahlung der Einlage wegen Insolvenz des Gesch&auml;ftsinhabers zu unterscheiden (BFH-Urteil in BFHE 183, 407, BStBl II 1997, 724), bei dem es sich lediglich um einen Verlust in der einkommensteuerrechtlich unbeachtlichen Verm&ouml;genssph&auml;re handelt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Vorentscheidung, die auf einer abweichenden Rechtsauffassung beruht, ist danach aufzuheben.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Der in der Bilanz nach der Verrechnung mit dem Guthaben ausgewiesene verbleibende Verlust in H&ouml;he von .\/.&nbsp;255.798,48&nbsp;DM wurde von dem Kl&auml;ger nicht ausgeglichen. Es bestand auch gesellschaftsvertraglich keine Ausgleichspflicht, da nach dem Gesellschaftsvertrag nur ein negativer Saldo des Privatkontos auszugleichen war, sodass dem Kl&auml;ger insoweit keine Werbungskosten entstanden sind.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die in Form des Einlageverlustes entstandenen Werbungskosten sind im Streitjahr (2001) nur abziehbar, soweit sie i.S. des &sect;&nbsp;11 Abs.&nbsp;2 EStG abgeflossen sind. Dies setzt voraus, dass in dem Jahresabschluss f&uuml;r 2001 der KG der Verlustanteil von dem Darlehenskonto des Kl&auml;gers abgebucht und der Jahresabschluss im Veranlagungszeitraum 2001 aufgestellt worden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Nach st&auml;ndiger Rechtsprechung des BFH d&uuml;rfen nach &sect;&nbsp;11 Abs.&nbsp;2 EStG Verlustanteile eines typisch stillen Gesellschafters steuerrechtlich erst dann als Werbungskosten ber&uuml;cksichtigt werden, wenn der Gesch&auml;ftsinhaber den Jahresabschluss festgestellt hat und der Verlustanteil des stillen Gesellschafters auf der Ebene der Gesellschaft berechnet und von seiner Einlage abgebucht worden ist. Entscheidend ist dabei nicht der Zeitpunkt, f&uuml;r den der Jahresabschluss erstellt wird, sondern der Zeitpunkt, in welchem dies tats&auml;chlich geschieht. Erst dann verliert der stille Gesellschafter seine wirtschaftliche Verf&uuml;gungsmacht &uuml;ber die Einlage (z.B. BFH-Urteile vom 10.&nbsp;November 1987 VIII&nbsp;R&nbsp;53\/84, BFHE 151, 434, BStBl II 1988, 186; vom 22.&nbsp;Juli 1997 VIII&nbsp;R&nbsp;57\/95, BFHE 184, 21, BStBl II 1997, 755, und VIII&nbsp;R&nbsp;73\/95, BFH\/NV 1998, 300; vom 7.&nbsp;September 2000 III&nbsp;R&nbsp;33\/96, BFH\/NV 2001, 415; vom 23.&nbsp;Juli 2002 VIII&nbsp;R&nbsp;36\/01, BFHE 199, 477, BStBl II 2002, 858; vom 16.&nbsp;Oktober 2007 VIII&nbsp;R&nbsp;21\/06, BFHE 219, 165, BStBl II 2008, 126; BFH-Beschluss vom 23.&nbsp;Februar 2007 VIII&nbsp;B&nbsp;105\/06, BFH\/NV 2007, 1118).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) In der Bilanz der KG zum 31.&nbsp;Januar 2001 wurden auf dem Darlehenskonto des Kl&auml;gers ein positiver Vortrag in H&ouml;he von 87.428,56&nbsp;DM, Einlagen in H&ouml;he von 1.366,05&nbsp;DM und Entnahmen in H&ouml;he von 679,44&nbsp;DM ausgewiesen und mit dem auf den Kl&auml;ger entfallenden Verlust in H&ouml;he von 343.913,65&nbsp;DM verrechnet. Zwar macht der Kl&auml;ger geltend, dass sich aus der von ihm vorgelegten Aufstellung &uuml;ber die Kontenentwicklung zum 31.&nbsp;Januar 2001 ein Guthaben in H&ouml;he von 455.997,41&nbsp;DM ergebe. Da es f&uuml;r den Abfluss auf die Abbuchung im Jahresabschluss des Gesch&auml;ftsinhabers ankommt, kann jedoch lediglich ein steuerlich ausgleichsf&auml;higer Verlust in H&ouml;he von 88.115,17&nbsp;DM (87.428,56&nbsp;DM + 1.366,05&nbsp;DM Einlagen .\/.&nbsp;679,44&nbsp;DM Entnahmen) anerkannt werden, sofern der Jahresabschluss der KG f&uuml;r den 1.&nbsp;Februar 2000 bis 31.&nbsp;Januar 2001 im Veranlagungszeitraum 2001 erstellt worden ist. Das FG hat zum Zeitpunkt der Aufstellung des Jahresabschlusses der KG keine Feststellungen getroffen und dies im zweiten Rechtsgang nachzuholen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die steuerliche Ber&uuml;cksichtigung des Verlustes in H&ouml;he von 88.115,17&nbsp;DM setzt weiter voraus, dass vom Kl&auml;ger im Jahr 1998 eine Verm&ouml;genseinlage in H&ouml;he von 980.474&nbsp;DM geleistet worden ist (vgl. BFH-Urteil vom 7.&nbsp;Oktober 1997 VIII&nbsp;R&nbsp;22\/94, BFH\/NV 1998, 823).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Unstreitig war die feste Kapitaleinlage des Kl&auml;gers in H&ouml;he von 200.000&nbsp;DM bereits durch die Verlustverrechnung zum 31.&nbsp;Januar 1997 aufgebraucht. Ein neues Verlustausgleichsvolumen konnte sich somit nur ergeben, wenn der Kl&auml;ger eine weitere Einlage i.S. von &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 EStG &quot;geleistet&quot;, d.h. tats&auml;chlich erbracht und diese bei Beendigung der Gesellschaft endg&uuml;ltig verloren hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Nach der von dem Kl&auml;ger vorgelegten Aufstellung seiner bei der stillen Gesellschaft gef&uuml;hrten Konten vom 31.&nbsp;Januar 1997 bis 31.&nbsp;Januar 2001 konnte ein positives Kapitalkonto bei Beendigung der Gesellschaft nur dann bestehen, wenn sich der Kl&auml;ger zum 31.&nbsp;Januar 1998 mit einer weiteren Verm&ouml;genseinlage in H&ouml;he von 980.474,53&nbsp;DM an dem Handelsgewerbe der KG beteiligt hat. Das FG hat &#8211;aus seiner Sicht zu Recht&#8211; hierzu keine Feststellungen getroffen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Das FG hat danach im zweiten Rechtsgang festzustellen, ob der Jahresabschluss der KG zum 31.&nbsp;Januar 2001 im Veranlagungszeitraum 2001 aufgestellt worden ist und ob die nach den Aufzeichnungen des Kl&auml;gers zum Bilanzstichtag 31.&nbsp;Januar 1998 erbrachte Einlage in H&ouml;he von 980.474,53&nbsp;DM tats&auml;chlich geleistet worden ist. Nur in diesem Fall w&auml;ren dem Kl&auml;ger im Streitjahr 2001 durch die Abbuchung des Verlustes in dem Jahresabschluss der KG Werbungskosten in H&ouml;he von 88.115,17&nbsp;DM entstanden. Es hat dabei Folgendes zu beachten:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Sollte der Kl&auml;ger eine Geldzahlung oder eine Sacheinlage in H&ouml;he von 980.474,53&nbsp;DM in das Gesellschaftsverm&ouml;gen der KG geleistet haben, hat er eine Verm&ouml;genseinlage i.S. des &sect;&nbsp;230 HGB erbracht und der KG nicht lediglich ein Darlehen gew&auml;hrt, da eine Verrechnung mit Verlusten dem Wesen des Darlehens fremd ist (vgl. BFH-Urteile vom 27.&nbsp;Juni 1996 IV&nbsp;R&nbsp;80\/95, BFHE 181, 148, BStBl II 1997, 36; vom 3.&nbsp;November 1993 II&nbsp;R&nbsp;96\/91, BFHE 172, 523, BStBl II 1994, 88; in BFHE 209, 353, BStBl II 2005, 598).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Soweit die Einlage nicht als Geld- oder Sachleistung in das Gesellschaftsverm&ouml;gen der KG gelangt ist, sondern durch die &Uuml;bernahme von Verbindlichkeiten, ist eine Erf&uuml;llungs&uuml;bernahme, die lediglich im Innenverh&auml;ltnis erfolgt ist, f&uuml;r einen Zufluss i.S. des &sect;&nbsp;11 Abs.&nbsp;1 EStG nicht ausreichend. Schuld&uuml;bernahmen f&uuml;hren auch nicht zu einem &quot;erweiterten Verlustausgleich&quot;, da &sect;&nbsp;15a Abs.&nbsp;1 S&auml;tze&nbsp;2 und 3 EStG eine derartige Erweiterung ausdr&uuml;cklich nur f&uuml;r Kommanditisten und nicht f&uuml;r einen stillen Gesellschafter vorsehen (BFH-Urteil in BFHE 219, 165, BStBl II 2008, 126).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Der Kl&auml;ger ist im Besteuerungsverfahren der Aufforderung des FA, nachzuweisen, dass er tats&auml;chlich eine Einlage in H&ouml;he von 980.474,53&nbsp;DM geleistet hat, unter Hinweis auf eine vom FA durchgef&uuml;hrte Au&szlig;enpr&uuml;fung nicht nachgekommen. Das FA ist jedoch auch nach einer Au&szlig;enpr&uuml;fung an seine tats&auml;chliche und rechtliche W&uuml;rdigung in fr&uuml;heren Veranlagungszeitr&auml;umen nicht gebunden (st&auml;ndige Rechtsprechung, z.B. BFH-Urteile vom 30.&nbsp;Oktober 1997 IV&nbsp;R&nbsp;76\/96, BFH\/NV 1998, 578, unter 2.b der Gr&uuml;nde, m.w.N.; vom 23.&nbsp;Februar 2012 IV&nbsp;R&nbsp;13\/08, BFH\/NV 2012, 1112). Danach trifft den Kl&auml;ger die Feststellungslast (objektive Beweislast) hinsichtlich der tats&auml;chlichen Umst&auml;nde der Einlage, da sich diese steuermindernd auswirken (BFH-Urteil vom 9.&nbsp;August 2011 VIII&nbsp;R&nbsp;4\/09, BFH\/NV 2012, 200).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>5. Die Kostenentscheidung folgt aus &sect;&nbsp;143 Abs.&nbsp;2 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 28.1.2014, VIII R 5\/11 Voraussetzungen f&uuml;r den Verlustabzug eines stillen Gesellschafters Tatbestand 1&nbsp; I. Der Kl&auml;ger und Revisionskl&auml;ger (Kl&auml;ger) wurde in dem Streitjahr 2001 mit seiner Ehefrau zusammen zur Einkommensteuer veranlagt. Er war stiller Gesellschafter der X-GmbH &#038;&nbsp;Co. Kommanditgesellschaft (KG). Die KG hatte ein abweichendes Wirtschaftsjahr vom 1.&nbsp;Februar bis 31.&nbsp;Januar. 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