{"id":63650,"date":"2014-11-12T14:22:10","date_gmt":"2014-11-12T12:22:10","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=63650"},"modified":"2014-11-12T14:22:10","modified_gmt":"2014-11-12T12:22:10","slug":"i-r-24-13-kein-wahlrecht-zur-ueberschussrechnung-fuer-atypisch-still-beteiligten-an-einer-bilanzierenden-auslaendischen-hier-oesterreichischen-gmbh","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-24-13-kein-wahlrecht-zur-ueberschussrechnung-fuer-atypisch-still-beteiligten-an-einer-bilanzierenden-auslaendischen-hier-oesterreichischen-gmbh\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;24\/13 &#8211; Kein &quot;Wahlrecht&quot; zur &Uuml;berschussrechnung f&uuml;r atypisch still Beteiligten an einer bilanzierenden ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) GmbH"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 25.6.2014, I R 24\/13<\/p>\n<p class=\"titel\">Kein &quot;Wahlrecht&quot; zur &Uuml;berschussrechnung f&uuml;r atypisch still Beteiligten an einer bilanzierenden ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) GmbH<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>Der im Inland ans&auml;ssige atypisch stille Gesellschafter einer ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) Kapitalgesellschaft, die im Inland &uuml;ber keine Betriebsst&auml;tte verf&uuml;gt und die ihrerseits aufgrund gesetzlicher Vorschriften verpflichtet ist, B&uuml;cher zu f&uuml;hren und regelm&auml;&szlig;ig Abschl&uuml;sse zu machen, oder die dies freiwillig tut, ist nicht befugt, nach Ma&szlig;gabe von &sect; 4 Abs. 3 Satz 1 EStG 2002 als seinen Gewinn aus der Beteiligung den &Uuml;berschuss der Betriebseinnahmen &uuml;ber die Betriebsausgaben anzusetzen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;ger und Revisionsbeklagten (Kl&auml;ger) wurden f&uuml;r das Streitjahr 2008 als Eheleute zusammen zur Einkommensteuer veranlagt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Kl&auml;ger, der im Streitjahr eine kapitalisierte Pensionszahlung von &#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR vereinnahmte, beteiligte sich im selben Jahr mit einer Einlage von &#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR atypisch still an einer in &Ouml;sterreich ans&auml;ssigen GmbH, der C-GmbH, die mit Edelmetallen handelte und ihre Gesch&auml;fte im November 2008 aufgenommen hatte. Der Kl&auml;ger hat dazu mitgeteilt, die C-GmbH habe laufend An- und Verk&auml;ufe von Buntmetallen durchgef&uuml;hrt und auch die im Streitjahr von dieser erworbenen Kupfer- und Manganerzlager seien zwischen M&auml;rz und August 2009 wieder ver&auml;u&szlig;ert worden. Die Ums&auml;tze der C-GmbH h&auml;tten zwischen rd. 100.000&nbsp;EUR und 5&nbsp;Mio.&nbsp;EUR betragen; der Handelswarenumsatz habe sich auf rd. 85&nbsp;Mio.&nbsp;EUR belaufen. In geringerem Umfang sei die C-GmbH auch beratend t&auml;tig. Sie habe ihren Gewinn und Verlust im Wege der Bilanzierung ermittelt. Nach der Bilanz zum 31.&nbsp;Dezember 2008 habe sich ein Ergebnis der gew&ouml;hnlichen Gesch&auml;ftst&auml;tigkeit in H&ouml;he von .\/.&nbsp;&#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR ergeben. Hiervon sei ihm als atypisch stillem Gesellschafter ein Betrag in H&ouml;he von .\/.&nbsp;&#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR zugerechnet worden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Aus dieser Beteiligung erkl&auml;rten die Kl&auml;ger nach Art.&nbsp;7 und Art.&nbsp;23 Abs.&nbsp;1 Buchst.&nbsp;a des Abkommens zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik &Ouml;sterreich zur Vermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiet der Steuern vom Einkommen und vom Verm&ouml;gen vom 24.&nbsp;August 2000 (BGBl II 2002, 735, BStBl I 2002, 584) &#8211;DBA-&Ouml;sterreich 2000&#8211; steuerfreie gewerbliche Eink&uuml;nfte von .\/.&nbsp;&#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR, die sie dem sog. negativen Progressionsvorbehalt nach &sect;&nbsp;32b Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 des Einkommensteuergesetzes (EStG 2002) i.d.F. des Jahressteuergesetzes 2007 (JStG 2007) vom 13.&nbsp;Dezember 2006 (BGBl I 2006, 2878, BStBl I 2007, 8) &#8211;EStG 2002 n.F.&#8211; unterwarfen. Den Verlust errechneten die Kl&auml;ger im Wege der &Uuml;berschussrechnung nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG 2002, wobei die Anschaffungskosten f&uuml;r die im Streitjahr get&auml;tigten Rohstofferwerbe als sofort abziehbare Betriebsausgaben angesetzt wurden. Der Beklagte und Revisionskl&auml;ger (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) folgte dem zwar dem Grunde nach. Allerdings sei f&uuml;r die Berechnung der &ouml;sterreichische Jahresabschluss der C-GmbH zum 31.&nbsp;Dezember 2008 ma&szlig;gebend. Der Verlustanteil betrage hiernach aber lediglich &#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR zzgl. Sonderbetriebsausgaben in H&ouml;he von &#8230;&nbsp;EUR, also &#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR. Eine alternative Gewinnermittlung nach Ma&szlig;gabe von &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG 2002 und ein sofortiger Abzug der Anschaffungskosten f&uuml;r die gehandelten Edelmetalle als Betriebsausgaben scheide aus (Schreiben des Bundesministeriums der Finanzen &#8211;BMF&#8211; vom 16.&nbsp;Mai 2011, BStBl I 2011, 530, Tz.&nbsp;3, vgl. jetzt auch die Neufassung des Anwendungserlasses zur Abgabenordnung &#8211;AEAO&#8211; vom 31.&nbsp;Januar 2014, BStBl I 2014, 291, dort AEAO zu &sect;&nbsp;140 Satz&nbsp;4).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die (Sprung-)Klage gegen die hiernach festgesetzte Einkommensteuer war erfolgreich. Das Finanzgericht (FG) N&uuml;rnberg gab ihr durch Urteil vom 28.&nbsp;Februar 2013&nbsp;&nbsp;6&nbsp;K&nbsp;875\/11, abgedruckt in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2013, 1018, statt und setzte die zuvor auf &#8230;&nbsp;Mio.&nbsp;EUR festgesetzte Einkommensteuer infolge des nach &sect;&nbsp;32b Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 EStG 2002 n.F. anzusetzenden Steuersatzes nunmehr auf 0&nbsp;EUR fest.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA st&uuml;tzt seine Revision auf Verletzung materiellen Rechts und beantragt, das FG-Urteil aufzuheben und die Klage abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;ger beantragen, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Klageabweisung. Die Vorinstanz hat im Ergebnis zu Unrecht angenommen, der Kl&auml;ger habe seinen Gewinnanteil aus der atypisch stillen Beteiligung an der C-GmbH im Wege der &Uuml;berschussrechnung nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 EStG 2002 ermitteln k&ouml;nnen. Richtigerweise ist auch dieser Gewinnanteil &#8211;wie der Gewinn der atypisch stillen Gesellschaft insgesamt&#8211; durch Verm&ouml;gensvergleich zu ermitteln, und auf dieser Basis ist der angefochtene Einkommensteuerbescheid zu best&auml;tigen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Das FG ist davon ausgegangen, dass der im Inland unbeschr&auml;nkt steuerpflichtige Kl&auml;ger im Streitjahr an der C-GmbH atypisch still beteiligt war. Es ist weiter davon ausgegangen, dass er aus seiner Beteiligung gewerbliche Eink&uuml;nfte nach &sect;&nbsp;15 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 EStG 2002 erwirtschaftet hat; die C-GmbH als Inhaberin des Handelsgesch&auml;fts habe nach den Ma&szlig;st&auml;ben des &sect;&nbsp;15 Abs.&nbsp;2 EStG 2002 einen Gewerbebetrieb betrieben. All das ist unter den Beteiligten unstreitig und das gibt dem Senat auch keinen Anlass zu rechtlichen Beanstandungen. Es gen&uuml;gt infolgedessen, in diesen Punkten auf das angefochtene Urteil zu verweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Das FG ist weiter davon ausgegangen, dass das Besteuerungsrecht an dem Gewinnanteil des Kl&auml;gers an der atypisch stillen Gesellschaft &Ouml;sterreich und nicht der Bundesrepublik Deutschland (Deutschland) zustehe. Das ergebe sich aus Art.&nbsp;7 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 und Abs.&nbsp;7 DBA-&Ouml;sterreich 2000. Gewinne eines Unternehmens eines Vertragsstaats werden danach nur in diesem Staat besteuert, es sei denn, das Unternehmen &uuml;bt seine T&auml;tigkeit im anderen Vertragsstaat durch eine dort gelegene Betriebsst&auml;tte aus, und das gilt nach Art.&nbsp;7 Abs.&nbsp;7 Satz&nbsp;1 DBA-&Ouml;sterreich 2000 auch f&uuml;r die Eink&uuml;nfte aus der Beteiligung an einer Personengesellschaft; nach Abs.&nbsp;3 des zu dem Abkommen ergangenen Protokolls vom 24.&nbsp;August 2000 (BGBl II 2002, 745, BStBl I 2002, 597) zu den Art.&nbsp;7 und 10 DBA-&Ouml;sterreich 2000 wird ein stiller Gesellschafter wie ein Unternehmer behandelt, wenn mit seiner Einlage eine Beteiligung am Verm&ouml;gen des Unternehmens verbunden ist. Die (alleinige) Betriebsst&auml;tte der C-GmbH befinde sich nach Auffassung des FG aber in &Ouml;sterreich und nicht in Deutschland, und diese Betriebsst&auml;tte sei dem Kl&auml;ger als Mitunternehmer der atypisch stillen Gesellschaft aus Sicht des Abkommensrechts anteilig zuzurechnen. Es handele sich deswegen um Eink&uuml;nfte aus &Ouml;sterreich, die in Deutschland nach Ma&szlig;gabe von Art.&nbsp;23 Abs.&nbsp;1 Buchst.&nbsp;a Satz&nbsp;1 DBA-&Ouml;sterreich 2000 von der Bemessungsgrundlage der deutschen Steuer auszunehmen seien. Deutschland behalte nach Satz&nbsp;2 der Abkommensvorschrift lediglich das Recht, die so von der Bemessungsgrundlage ausgenommenen Eink&uuml;nfte bei der Festsetzung des Steuersatzes f&uuml;r andere Eink&uuml;nfte zu ber&uuml;cksichtigen, und davon werde durch &sect;&nbsp;32b Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 EStG 2002 n.F. innerstaatlich auch Gebrauch gemacht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Auch das ist im Ausgangspunkt alles zutreffend (vgl. Senatsurteil vom 21.&nbsp;Juli 1999 I&nbsp;R&nbsp;110\/98, BFHE 190, 118, BStBl II 1999, 812; kritisch wohl Hahn in juris PraxisReport Steuerrecht 26\/2013 Anm.&nbsp;4). Allerdings w&auml;re es vorstellbar, dass der Kl&auml;ger in Deutschland in seiner Funktion als Mitunternehmer der atypisch stillen Gesellschaft und f&uuml;r diese eine eigene Betriebsst&auml;tte unterhalten hat, welcher sein Gewinnanteil zuzurechnen w&auml;re (s. zu einer sog. Mitunternehmerbetriebsst&auml;tte z.B. Senatsurteil vom 12.&nbsp;Juni 2013 I&nbsp;R&nbsp;47\/12, BFHE 242, 107; Senatsbeschl&uuml;sse vom 13.&nbsp;November 2013 I&nbsp;R&nbsp;67\/12, BFHE 243, 361, BStBl II 2014, 172; vom 11.&nbsp;Dezember 2013 I&nbsp;R&nbsp;4\/13, BFHE 244, 1, jeweils m.w.N.). In casu mag man dem entgegenhalten, der Kl&auml;ger habe, soweit nach den tatrichterlichen Feststellungen ersichtlich, in Deutschland bezogen auf den Handel mit den Edelmetallen keinerlei &quot;operative&quot; Aktivit&auml;ten entfaltet (so aber u.U. die Situation, &uuml;ber welche das FG M&uuml;nster zu entscheiden hatte: Urteil vom 11.&nbsp;Dezember 2013&nbsp;&nbsp;6&nbsp;K&nbsp;3045\/11&nbsp;F, EFG 2014, 753, dort unter II.2.c der Entscheidungsgr&uuml;nde), die den Anforderungen, welche Art.&nbsp;5 Abs.&nbsp;1 DBA-&Ouml;sterreich 2000 an die Existenz einer Betriebsst&auml;tte stellt, gen&uuml;gen. Der Senat l&auml;sst das im Ergebnis unbeantwortet, weil es darauf f&uuml;r die Entscheidung des Streitfalls nicht ankommt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Denn der Kl&auml;ger war nicht nur dann, wenn die atypisch stille Gesellschaft &uuml;ber eine Inlandsbetriebsst&auml;tte verf&uuml;gen sollte, sondern auch dann, wenn das zu verneinen w&auml;re, gehalten, seinen Gewinnanteil an der atypisch stillen Gesellschaft nach Ma&szlig;gabe des deutschen Rechts einheitlich durch Verm&ouml;gensvergleich zu ermitteln. Er konnte deswegen die Anschaffungskosten der erworbenen Edelmetalle nicht unmittelbar als Betriebsausgaben in Abzug bringen, woraus sich wiederum ergibt, dass die Berechnung des Steuersatzes nach Ma&szlig;gabe von &sect;&nbsp;32a Abs.&nbsp;1 und Abs.&nbsp;5 i.V.m. &sect;&nbsp;32b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 und Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 EStG 2002 n.F. so, wie sie vom FA vorgenommen worden ist, entgegen der Vorinstanz richtig ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 EStG 2002 k&ouml;nnen (nur) Steuerpflichtige als Gewinn den &Uuml;berschuss der Betriebseinnahmen &uuml;ber die Betriebsausgaben ansetzen, die &#8211;erstens&#8211; nicht aufgrund gesetzlicher Vorschriften verpflichtet sind, B&uuml;cher zu f&uuml;hren und regelm&auml;&szlig;ig Abschl&uuml;sse zu machen, und &#8211;zweitens&#8211; die auch keine B&uuml;cher f&uuml;hren und keine Abschl&uuml;sse machen. Damit kn&uuml;pft die Vorschrift an die allgemeinen abgabenrechtlichen Bestimmungen &uuml;ber die Buchf&uuml;hrungs- und Aufzeichnungspflichten in &sect;&sect;&nbsp;140&nbsp;ff. der Abgabenordnung (AO) an, die ihrerseits auf die einschl&auml;gigen handelsrechtlichen Pflichten zur&uuml;ckzuf&uuml;hren sind (vgl. Kanzler in Herrmann\/Heuer\/Raupach, &sect;&nbsp;4 EStG Rz&nbsp;544).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>An diesen tatbestandlichen Anforderungen fehlt es unter den Gegebenheiten des Streitfalls. Denn die C-GmbH als Inhaberin des Handelsgesch&auml;fts wird nach den tatrichterlichen Feststellungen von dem einschl&auml;gigen &ouml;sterreichischen Handelsrecht verpflichtet, B&uuml;cher zu f&uuml;hren und regelm&auml;&szlig;ig Abschl&uuml;sse zu machen, und sie ist tats&auml;chlich auch in dieser Weise verfahren. Unter diesen Ma&szlig;gaben steht dem Kl&auml;ger als atypisch still beteiligtem Gesellschafter aber kein &quot;Wahlrecht&quot; zu, von der Gewinnermittlung abzuweichen und nur f&uuml;r seine Person den Gewinnanteil im Wege der &Uuml;berschussrechnung zu ermitteln. Vielmehr ist der Gewinn der atypisch stillen Gesellschaft f&uuml;r alle an ihr Beteiligten einheitlich zu ermitteln. Dass der Inhaber des Handelsgesch&auml;fts in &Ouml;sterreich ans&auml;ssig ist, &auml;ndert daran nichts. Die Abschl&uuml;sse der atypisch stillen Gesellschaft sind auch in dieser Situation f&uuml;r die Zwecke der inl&auml;ndischen Besteuerung prinzipiell nach deutschem Handels- und Steuerrecht und hierbei nach den allgemeinen innerstaatlichen Gewinnermittlungsvorschiften aufzustellen (vgl. Senatsurteil vom 16.&nbsp;Februar 1996 I&nbsp;R&nbsp;43\/95, BFHE 180, 286, BStBl II 1997, 128).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Im Streitfall f&uuml;hrt das zur Anwendung von &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;1 EStG 2002. Bei der Gewinnermittlung ist sonach von dem Unterschiedsbetrag zwischen dem Betriebsverm&ouml;gen am Schluss des Wirtschaftsjahres und dem Betriebsverm&ouml;gen am Schluss des vorangegangenen Wirtschaftsjahres (bzw. im Zeitpunkt der Er&ouml;ffnung des Betriebs, s. &sect;&nbsp;6 Abs.&nbsp;1 der Einkommensteuer-Durchf&uuml;hrungsverordnung 2002), vermehrt um den Wert der Entnahmen und vermindert um den Wert der Einlagen, auszugehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die atypisch stille Gesellschaft als solche betreibt &#8211;anders als die Personenhandelsgesellschaft&#8211; zwar kein gewerbliches Unternehmen. Eine zivilrechtliche T&auml;tigkeit der atypisch stillen Gesellschaft gibt es nicht. T&auml;tig ist nur der Inhaber des Handelsgesch&auml;fts. Allerdings f&uuml;hrt der Gesch&auml;ftsinhaber die Gesch&auml;fte im Innenverh&auml;ltnis f&uuml;r alle Gesellschafter entsprechend der f&uuml;r sie geltenden Gemeinschaftsordnung; sie sind deshalb entsprechend der Gemeinschaftsordnung auch allen Gesellschaftern einheitlich zuzurechnen. Darauf stellt das Einkommensteuerrecht in &sect;&nbsp;15 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 und Abs.&nbsp;3 EStG 2002 ab und danach wird auch eine atypisch stille Gesellschaft im Sinne dieser Regelungen gewerblich t&auml;tig. Sie ist selbst&auml;ndiges Subjekt der Gewinnermittlung und Eink&uuml;nftequalifikation (vgl. z.B. Urteile des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 26.&nbsp;November 1996 VIII&nbsp;R&nbsp;42\/94, BFHE 182, 101, BStBl II 1998, 328; vom 5.&nbsp;Februar 2002 VIII&nbsp;R&nbsp;31\/01, BFHE 198, 101, BStBl II 2002, 464; BFH-Beschluss vom 5.&nbsp;Juli 2002 IV&nbsp;B&nbsp;42\/02, BFH\/NV 2002, 1447; Schmidt\/Wacker, EStG, 33.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;15 Rz&nbsp;347, jeweils m.w.N.). Ob es vor diesem Hintergrund einer &quot;eigenen&quot; Steuerbilanz der atypisch stillen Gesellschaft bedarf, mag dahinstehen. Jedenfalls ist eine Gesamtbilanz der atypisch stillen Gesellschaft aus der Handels- und Steuerbilanz des Gesch&auml;ftsinhabers abzuleiten (vgl. zu alledem z.B. Bolk in Kirchhof\/Nieskens [Hrsg.], Festschrift f&uuml;r Wolfram Rei&szlig;, 2008, S.&nbsp;449, 466&nbsp;ff., m.w.N.). Auf dieser Basis gibt es aber nur einen einheitlichen Verm&ouml;gensvergleich und einen Gewinn oder Verlust der Gesellschaft und dem sind, wie gesagt, alle Beteiligten unterworfen (s. allgemein Chr. Korn, Steuerrecht kurzgefasst 2011, 428; Pfirrmann, Die Einkommensteuerrechtssubjektivit&auml;t der Personengesellschaft unter besonderer Ber&uuml;cksichtigung des Verh&auml;ltnisses zwischen Steuerrecht und Zivilrecht, 2002, S.&nbsp;182&nbsp;ff. und passim, sowie f&uuml;r eine mit dem Streitfall vergleichbare Sachverhaltsgestaltung FG N&uuml;rnberg, Urteil vom 26.&nbsp;November 2013&nbsp;&nbsp;1&nbsp;K&nbsp;1884\/10, nicht ver&ouml;ffentlicht).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Selbst wenn die C-GmbH nach &ouml;sterreichischem Recht nicht zur Buchf&uuml;hrung verpflichtet gewesen sein sollte, verhielte es sich nicht anders. Auch dann schiede ein &quot;Wahlrecht&quot; des Kl&auml;gers, seinen individuellen Gewinn aus der atypisch stillen Beteiligung durch &Uuml;berschussrechnung zu ermitteln, aus, weil die C-GmbH unter solchen Umst&auml;nden jedenfalls freiwillig einen Verm&ouml;gensvergleich angestellt h&auml;tte. Auch das st&uuml;nde aber, wie sich aus dem kumulativ erforderlichen zweiten Tatbestandsmerkmal des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 EStG 2002 ergibt, einer &Uuml;berschussrechnung durch den Kl&auml;ger entgegen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Auf die (umstrittene) Rechtsfrage danach, ob sich eine materiell-rechtliche Buchf&uuml;hrungspflicht des Kl&auml;gers (auch) isoliert nach Ma&szlig;gabe von &sect;&nbsp;140 AO in Verbindung mit dem hier ma&szlig;gebenden &ouml;sterreichischen Handelsrecht ergibt, bedarf es deswegen im Streitfall &#8211;nach wie vor (s. bereits Senatsurteile vom 13.&nbsp;September 1989 I&nbsp;R&nbsp;117\/87, BFHE 158, 340, BStBl II 1990, 57, und vom 14.&nbsp;September 1994 I&nbsp;R&nbsp;116\/93, BFHE 176, 125, BStBl II 1995, 238, sowie Senatsbeschluss vom 9.&nbsp;August 1989 I&nbsp;B&nbsp;118\/88, BFHE 158, 40, BStBl II 1990, 175)&#8211; keiner abschlie&szlig;enden Antwort (bejahend BMF-Schreiben in BStBl I 2011, 530, dort Tz.&nbsp;3; AEAO in BStBl I 2014, 291, dort zu &sect;&nbsp;140 Satz&nbsp;4; R&nbsp;4.1 Abs.&nbsp;4 der Einkommensteuer-Richtlinien 2008; ebenso z.B. Dr&uuml;en in Tipke\/Kruse, Abgabenordnung, Finanzgerichtsordnung, &sect;&nbsp;140 AO Rz&nbsp;7; derselbe, Internationale Steuer-Rundschau &#8211;ISR&#8211; 2014, 265, m.w.N.; verneinend demgegen&uuml;ber neben dem FG z.B. Hessisches FG, Urteil vom 15.&nbsp;November 2012&nbsp;&nbsp;11&nbsp;K&nbsp;3175\/09, EFG 2013, 503; FG M&uuml;nster, Urteil in EFG 2014, 753; M&auml;rtens in Beermann\/Gosch, &sect;&nbsp;140 AO Rz&nbsp;10; G&ouml;rke in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect;&nbsp;140 AO Rz&nbsp;11; St.&nbsp;Richter\/John, ISR 2014, 37; Cloer\/Conrath, Internationale Wirtschaftsbriefe 2013, 220, ebenfalls m.w.N.). Gleicherma&szlig;en k&ouml;nnen die unter den Beteiligten diskutierten Fragen offen bleiben, ob die besonderen Abzugsregelungen des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;4 oder des &sect;&nbsp;15b EStG 2002 auf die Situation des Streitfalls anwendbar sind oder nicht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Nach diesen Grunds&auml;tzen ist die Festsetzung der Einkommensteuer durch das FA nicht zu beanstanden. Da die Vorinstanz im Ergebnis eine abweichende Rechtsauffassung vertreten hat, war ihr Urteil aufzuheben. Die Klage ist abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 25.6.2014, I R 24\/13 Kein &quot;Wahlrecht&quot; zur &Uuml;berschussrechnung f&uuml;r atypisch still Beteiligten an einer bilanzierenden ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) GmbH Leits&auml;tze Der im Inland ans&auml;ssige atypisch stille Gesellschafter einer ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) Kapitalgesellschaft, die im Inland &uuml;ber keine Betriebsst&auml;tte verf&uuml;gt und die ihrerseits aufgrund gesetzlicher Vorschriften verpflichtet ist, B&uuml;cher zu f&uuml;hren und regelm&auml;&szlig;ig &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-24-13-kein-wahlrecht-zur-ueberschussrechnung-fuer-atypisch-still-beteiligten-an-einer-bilanzierenden-auslaendischen-hier-oesterreichischen-gmbh\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">I&nbsp;R&nbsp;24\/13 &#8211; Kein &quot;Wahlrecht&quot; zur &Uuml;berschussrechnung f&uuml;r atypisch still Beteiligten an einer bilanzierenden ausl&auml;ndischen (hier: &ouml;sterreichischen) GmbH<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-63650","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/63650","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=63650"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/63650\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=63650"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=63650"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=63650"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}