{"id":64661,"date":"2015-07-10T16:00:51","date_gmt":"2015-07-10T14:00:51","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=64661"},"modified":"2015-07-10T16:00:51","modified_gmt":"2015-07-10T14:00:51","slug":"i-r-5-13-feststellungsverjaehrung-bei-verlustfeststellungsbescheiden","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-5-13-feststellungsverjaehrung-bei-verlustfeststellungsbescheiden\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;5\/13 &#8211; Feststellungsverj&auml;hrung bei Verlustfeststellungsbescheiden"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 11.2.2015, I R 5\/13<\/p>\n<p class=\"titel\">Feststellungsverj&auml;hrung bei Verlustfeststellungsbescheiden<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>Die Feststellungsfrist f&uuml;r die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes (&sect; 10a Satz 6 GewStG 2002 n.F.) endet nicht vor der Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum, auf dessen Schluss der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust festzustellen ist (&sect; 35b Abs. 2 Satz 4 Halbsatz 1 GewStG 2002 n.F.). Eine Feststellung nach dem Ablauf der Feststellungsfrist ist rechtswidrig. Abweichendes gilt (unter Anwendung von &sect; 181 Abs. 5 AO), wenn die zust&auml;ndige Finanzbeh&ouml;rde die Feststellung pflichtwidrig unterlassen hat (&sect; 35b Abs. 2 Satz 4 Halbsatz 2 GewStG 2002 n.F.). Diese Voraussetzung ist nur dann erf&uuml;llt, wenn eine Verlustfeststellung bisher g&auml;nzlich fehlt; die &Auml;nderung einer bereits fristgerecht ergangenen Feststellung f&auml;llt nicht darunter.<\/p>\n<\/div>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Die Revision des Beklagten gegen das Urteil des Finanzgerichts D&uuml;sseldorf vom 19. Dezember 2012&nbsp;&nbsp;15 K 91\/12 F wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Kosten des Revisionsverfahrens hat der Beklagte zu tragen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Es wird darum gestritten, ob die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes au&szlig;erhalb der Feststellungsfrist ge&auml;ndert worden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagte (Kl&auml;gerin), eine GmbH&nbsp;&#038; Co.&nbsp;KG, ist Rechtsnachfolgerin der C-AG, auf die sie zum 1.&nbsp;Januar 2003 verschmolzen wurde. Im Rahmen einer Au&szlig;enpr&uuml;fung bei der C-AG f&uuml;r die Veranlagungszeitr&auml;ume 2000 bis 2002 stellte das Finanzamt f&uuml;r Gro&szlig;- und Konzernbetriebspr&uuml;fung &#8230; fest, dass der Bericht der Vorpr&uuml;fung nicht ausgewertet worden und daher eine Minderung der gesondert festgestellten vortragsf&auml;higen Gewerbeverluste auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 bis 31.&nbsp;Dezember 1999 von 41.425.791&nbsp;DM auf 34.972.545&nbsp;DM (mithin zum 31.&nbsp;Dezember 1999 um 3.299.492&nbsp;EUR) unterblieben war. Daraufhin holte das damals zust&auml;ndige Finanzamt die Auswertung mit auf &sect;&sect;&nbsp;164 Abs.&nbsp;2, 181 Abs.&nbsp;5 der Abgabenordnung (AO) gest&uuml;tzten &Auml;nderungsbescheiden vom 18.&nbsp;M&auml;rz 2008 nach.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Auf die Einspr&uuml;che der Kl&auml;gerin hin f&uuml;hrte der zwischenzeitlich zust&auml;ndig gewordene Beklagte und Revisionskl&auml;ger (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) aus, dass die &Auml;nderung der Feststellung zwar nicht nach &sect;&nbsp;164 Abs.&nbsp;2 AO, indes im Anschluss an die &Auml;nderung der K&ouml;rperschaftsteuerbescheide 1995 bis 1999 m&ouml;glich gewesen sei, und zwar innerhalb der noch laufenden Feststellungsfrist nach &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 des Gewerbesteuergesetzes&nbsp;2002 (GewStG&nbsp;2002) i.V.m. &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO. Die &Auml;nderungsm&ouml;glichkeit sei auch nicht nach &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 GewStG&nbsp;2002 i.d.F. des Jahressteuergesetzes (JStG) 2007 vom 13.&nbsp;Dezember 2006 (BGBl I 2006, 2878, BStBl I 2007, 28) &#8211;GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F.&#8211; entfallen. Nach dieser Vorschrift ende die Feststellungsfrist nicht, bevor die Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum abgelaufen sei, auf dessen Schluss der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust gesondert festzustellen sei; &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO sei nur anzuwenden, wenn die zust&auml;ndige Finanzbeh&ouml;rde die Verlustfeststellung pflichtwidrig unterlassen habe. Der Gesetzgeber habe hier nicht nur die erstmalige Feststellung des Verlustvortrags gemeint, sondern auch dessen &Auml;nderung. Dies ergebe sich schon aus dem gesetzessystematischen Zusammenhang; Satz&nbsp;2 der Vorschrift regele nicht nur, wann Verlustfeststellungsbescheide zu erlassen seien, sondern ebenso, wann sie aufzuheben oder zu &auml;ndern seien. Mit &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. solle, wie sich aus den Gesetzesmaterialien ergebe, nur die Verwaltung vor sp&auml;ten Feststellungsantr&auml;gen gesch&uuml;tzt werden, nicht aber der Steuerpflichtige vor sachgerechten &Auml;nderungen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit der Klage wandte sich die Kl&auml;gerin gegen den Feststellungsbescheid auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 und begehrte dar&uuml;ber hinaus die Feststellung, dass die Einspruchsentscheidung betreffend die Bescheide auf den 31.&nbsp;Dezember 1996 bis 31.&nbsp;Dezember 1999 bisher nicht wirksam bekannt gegeben sei. Auf den Einwand des FA, dass die Einspruchsentscheidung nach ihrem Tenor nur den Bescheid auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 betreffe, hat die Kl&auml;gerin erkl&auml;rt, damit sei ihr Feststellungsinteresse hinsichtlich der sp&auml;teren Jahre nun entfallen. Der Antrag sei indes zun&auml;chst zul&auml;ssig gewesen, weil die Gr&uuml;nde der Einspruchsentscheidung den gesamten streitigen Zeitraum umfasst h&auml;tten und das FA auch zuvor alle Zeitr&auml;ume zusammengefasst habe.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Klageverfahren machte die Kl&auml;gerin weiterhin geltend, die Feststellung auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 sei au&szlig;erhalb der Feststellungsfrist ge&auml;ndert worden. &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. schlie&szlig;e die Anwendung von &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO aus, sofern nicht die Finanzbeh&ouml;rde die Feststellung des vortragsf&auml;higen Verlustes pflichtwidrig unterlassen habe. Das sei hier nicht der Fall, weil im Zeitpunkt der streitigen &Auml;nderung eine (fr&uuml;here anderweitige) Feststellung nicht &quot;unterlassen&quot; worden sei, sondern bereits vorgelegen habe. Eine (sp&auml;tere) &Auml;nderung oder Aufhebung von Bescheiden werde im Gegensatz zur erstmaligen Feststellung von der Regelung nicht umfasst.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das Finanzgericht (FG) D&uuml;sseldorf gab der Klage hinsichtlich der gesonderten Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 &#8211;unter Abweisung im &Uuml;brigen&#8211; statt (Urteil vom 19.&nbsp;Dezember 2012&nbsp;&nbsp;15&nbsp;K&nbsp;91\/12&nbsp;F, abgedruckt in Entscheidungen der Finanzgerichte &#8211;EFG&#8211; 2013, 313); dabei legte es die Kosten unter Hinweis auf &sect;&nbsp;136 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;3 der Finanzgerichtsordnung (FGO) dem FA vollen Umfangs auf.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA r&uuml;gt mit der &quot;wegen gesonderter Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes auf den 31.12.1995&quot; erhobenen Revision die Verletzung materiellen Rechts und beantragt, unter Aufhebung des angefochtenen Urteils die Klage abzuweisen. Mit der Revisionsbegr&uuml;ndung beantragt das FA dar&uuml;ber hinaus hilfsweise, unter Aufhebung des angefochtenen Urteils die Kosten betreffend die Feststellungen auf den 31.&nbsp;Dezember 1996 bis 31.&nbsp;Dezember 1999 der Kl&auml;gerin aufzuerlegen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist mit ihrem Hauptantrag unbegr&uuml;ndet und daher zur&uuml;ckzuweisen (&sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;2 FGO). Das FG hat zu Recht dahin erkannt, dass der &Auml;nderung der angefochtenen Feststellung zum 31.&nbsp;Dezember 1995 der Eintritt der Feststellungsverj&auml;hrung entgegen stand. Der Hilfsantrag des FA ist unzul&auml;ssig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Nach &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. sind Verlustfeststellungsbescheide (als Bescheide zur Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes i.S. des &sect;&nbsp;10a Satz&nbsp;6 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F.) zu erlassen, aufzuheben oder zu &auml;ndern, soweit sich die Besteuerungsgrundlagen &auml;ndern und deshalb der Gewerbesteuermessbescheid f&uuml;r denselben Erhebungszeitraum zu erlassen, aufzuheben oder zu &auml;ndern ist. Dabei endet gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;1 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. die Feststellungsfrist nicht, bevor die Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum abgelaufen ist, auf dessen Schluss der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust gesondert festzustellen ist. Nach Halbsatz&nbsp;2 der Regelung ist &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO nur anzuwenden, wenn die zust&auml;ndige Finanzbeh&ouml;rde die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes pflichtwidrig unterlassen hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Nach Ma&szlig;gabe des &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO kann eine gesonderte Feststellung auch nach Ablauf der f&uuml;r sie geltenden Feststellungsfrist insoweit erfolgen, als die gesonderte Feststellung f&uuml;r eine Steuerfestsetzung von Bedeutung ist, f&uuml;r die die Festsetzungsfrist im Zeitpunkt der gesonderten Feststellung noch nicht abgelaufen ist. Das Gesetz bringt damit die &quot;dienende Funktion&quot; des Feststellungsverfahrens zum Ausdruck (BTDrucks&nbsp;VI\/1982, S.&nbsp;157), so dass die (verfahrensrechtliche) Selbst&auml;ndigkeit des Feststellungsverfahrens hinter der materiellen Richtigkeit von Steuerfestsetzungen, f&uuml;r die noch keine Festsetzungsverj&auml;hrung eingetreten ist, zur&uuml;cktritt (Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 12.&nbsp;Juni 2002 XI&nbsp;R&nbsp;26\/01, BFHE 198, 395, BStBl II 2002, 681). Das gilt entsprechend, wenn die gesonderte Feststellung Grundlagenbescheid f&uuml;r einen weiteren Feststellungsbescheid ist. Denn gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 AO gelten f&uuml;r die gesonderte Feststellung die Vorschriften &uuml;ber die Durchf&uuml;hrung der Besteuerung und damit auch &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO sinngem&auml;&szlig;. Die Voraussetzungen liegen bei einem Verlustfeststellungsbescheid vor: Entweder werden die Verluste im unmittelbar darauf folgenden Veranlagungszeitraum abgezogen und haben somit einen Einfluss auf die Steuerfestsetzung, oder sie wirken sich auf die nachfolgende Verlustfeststellung aus (Senatsurteil vom 11.&nbsp;Februar 2009 I&nbsp;R&nbsp;15\/08, BFH\/NV 2009, 1585, unter Anschluss an die BFH-Urteile in BFHE 198, 395, BStBl II 2002, 681; vom 1.&nbsp;M&auml;rz 2006 XI&nbsp;R&nbsp;33\/04, BFHE 212, 497, BStBl II 2007, 919 &#8211; zur Verlustfeststellung nach &sect;&nbsp;10d Abs.&nbsp;4 des Einkommensteuergesetzes&nbsp;2002 &#8211;EStG&nbsp;2002&#8211;). Diese Rechtsprechung f&uuml;hrte letztlich dazu, dass bei der Verlustfeststellung die Feststellungsfrist faktisch nicht endete, damit grunds&auml;tzlich keine Feststellungsverj&auml;hrung eintrat (BTDrucks&nbsp;16\/2712, S.&nbsp;44).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Diesen Befund nahm der Gesetzgeber zum Anlass, mit dem Jahressteuergesetz&nbsp;2007 die Anwendung von &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO sowohl im Bereich der Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes als auch im Bereich der gesonderten Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags durch das Einf&uuml;gen eines Satzes&nbsp;4 in &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002 bzw. eines Satzes&nbsp;6 in &sect;&nbsp;10d Abs.&nbsp;4 EStG&nbsp;2002 grunds&auml;tzlich auszuschlie&szlig;en. &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO greift nur noch ein, wenn die Finanzbeh&ouml;rde die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes bzw. des Verlustvortrags &quot;pflichtwidrig unterlassen&quot; hat. Ist diese Voraussetzung nicht erf&uuml;llt, darf der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust bzw. der Verlustvortrag nach Ablauf der Feststellungsfrist nicht mehr gesondert festgestellt werden. Damit wurde nach der Begr&uuml;ndung zum Gesetzentwurf der Bundesregierung das mit der Einf&uuml;hrung der Verlustfeststellung verfolgte Ziel einer zeitnahen Entscheidung &uuml;ber die H&ouml;he des Verlustabzugs gesichert (BTDrucks&nbsp;16\/2712, S.&nbsp;44, zu &sect;&nbsp;10d EStG; auf diese Ausf&uuml;hrungen wird dort S.&nbsp;74 [betreffend &sect;&nbsp;35b GewStG] verwiesen). &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO bleibe (so ebenfalls die Begr&uuml;ndung des Gesetzentwurfs) weiter anwendbar, wenn das Finanzamt keinen Verlustfeststellungsbescheid erlassen habe, obwohl ihm dies m&ouml;glich gewesen w&auml;re, weil ihm die Verluste aus einer Steuererkl&auml;rung bekannt gewesen seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die vierj&auml;hrige Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum 1995, auf dessen Schluss der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust zum 31.&nbsp;Dezember 1995 festzustellen ist, endete nach &sect;&nbsp;169 Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 i.V.m. &sect;&nbsp;171 Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;3 AO unter Ber&uuml;cksichtigung der im Jahr 2003 abgeschlossenen Au&szlig;enpr&uuml;fung mit Ablauf des 31.&nbsp;Dezember 2007. Zugleich endete die Feststellungsfrist f&uuml;r die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes. Da die Anwendung von &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO im Streitfall durch &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. untersagt und demzufolge eine Feststellung nach Ablauf der Feststellungsfrist ausgeschlossen ist, ist der ge&auml;nderte Feststellungsbescheid auf den 31.&nbsp;Dezember 1995 vom 18.&nbsp;M&auml;rz 2008 rechtswidrig (&sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 i.V.m. &sect;&nbsp;169 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 AO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die Neuregelung ist im Streitfall anwendbar, da im Zeitpunkt des Inkrafttretens der entsprechenden Erg&auml;nzung des &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 GewStG durch das Jahressteuergesetz&nbsp;2007 (am 19.&nbsp;Dezember 2006, s. Art.&nbsp;20 Abs.&nbsp;1 JStG&nbsp;2007) die Frist f&uuml;r die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes (hier: Ablauf der Feststellungsfrist zum 31.&nbsp;Dezember 2007) noch nicht abgelaufen war (s.&nbsp;&sect;&nbsp;36 Abs.&nbsp;10 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F.; s.a. Senatsurteil in BFH\/NV 2009, 1585).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die nach Ma&szlig;gabe des &sect;&nbsp;85 AO als pflichtwidrig anzusehende Nichtauswertung der Pr&uuml;fungsfeststellungen durch die Beh&ouml;rde hat die M&ouml;glichkeit einer Feststellung nach Ablauf der Feststellungsfrist (&sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. i.V.m. &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO) nicht er&ouml;ffnet. Denn dadurch, dass die Beh&ouml;rde es verabs&auml;umt hat, eine bereits vorliegende (aber materiell unzutreffende) Verlustfeststellung bis zum Ablauf der Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum (hier: bis zum 31.&nbsp;Dezember 2007) &#8211;und damit dem Ablauf der Feststellungsfrist&#8211; zu &auml;ndern, hat es nicht &quot;die Feststellung &#8230; pflichtwidrig unterlassen&quot;.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Der Wortlaut der Regelung ist eindeutig. Wenn es darum geht, dass die zust&auml;ndige Finanzbeh&ouml;rde &quot;die Feststellung&quot; pflichtwidrig &quot;unterlassen&quot; haben muss, um durch Anwendung des &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO eine Feststellung nach Ablauf der Feststellungsfrist zu erm&ouml;glichen, ist nur die erstmalige Feststellung angesprochen. Die tatbestandliche Differenzierung von Erlass, Aufhebung und &Auml;nderung in den S&auml;tzen&nbsp;2 und&nbsp;3 des &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. wird in Satz&nbsp;4 nicht wiederholt. Der beh&ouml;rdliche Pflichtenversto&szlig;, der die Rechtsfolge (Ausschluss des &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO) wiederum aufhebt, liegt darin, die Zukunftswirkung einer Verlustfeststellung (unabh&auml;ngig von der Frage der materiell zutreffend ermittelten H&ouml;he) verhindert zu haben, indem bis zum Ablauf der Feststellungsfrist (wobei jene infolge einer gesetzlichen Ablaufhemmung nicht vor dem Ablauf der Festsetzungsfrist endet, s.&nbsp;&sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;1 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F.) eine solche Feststellung unterblieben ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Diese Auslegung wird durch die Motive, die der Gesetzeserg&auml;nzung ausweislich der Begr&uuml;ndung des Gesetzentwurfs zugrunde liegen, best&auml;tigt: Nach BTDrucks&nbsp;16\/2712 ist der zur Gesetzeserg&auml;nzung f&uuml;hrende Befund einer zeitlich unbegrenzten Verpflichtung der Finanzbeh&ouml;rde zum Erlass eines Verlustfeststellungsbescheids (wenn z.B. nach dem Ablauf der Festsetzungsverj&auml;hrung der Steuer &quot;erstmals die Feststellung eines verbleibenden Verlustes geltend gemacht&quot; wird) mit dem bei der Einf&uuml;hrung der Verlustfeststellung verfolgten Ziel einer zeitnahen Entscheidung &uuml;ber die H&ouml;he des Verlustabzugs nicht vereinbar (dort S.&nbsp;44). Infolgedessen werde &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO ausdr&uuml;cklich ausgeschlossen; die Regelung bleibe anwendbar, &quot;wenn das Finanzamt keinen Verlustfeststellungsbescheid erlassen hat, obwohl ihm dies m&ouml;glich gewesen w&auml;re, weil ihm die Verluste aus einer Steuererkl&auml;rung bekannt waren&quot;. Damit wird ausreichend deutlich, dass die auf &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO gest&uuml;tzte (den Steuerpflichtigen g&uuml;nstige) Rechtsposition einer nachtr&auml;glichen erstmaligen Geltendmachung von Verlusten in offener Feststellungsfrist beseitigt und dass diese Folge nur bei einem Pflichtenversto&szlig; der Beh&ouml;rde wiederum aufgehalten werden sollte. Und ein solcher Pflichtenversto&szlig; liegt nach dem Schreiben des Bundesministeriums der Finanzen (BMF) vom 30.&nbsp;November 2007 (BStBl I 2007, 825, zu&nbsp;I.) vor, wenn das Finanzamt &quot;&uuml;ber einen innerhalb der Feststellungsfrist im Sinne des &sect;&nbsp;10d Abs.&nbsp;4 Satz&nbsp;6 EStG erkl&auml;rten Verlust innerhalb dieser Frist keinen Feststellungsbescheid erl&auml;sst&quot; (die durch neuere Rechtsprechung veranlasste sp&auml;tere Aufhebung dieses Schreibens durch BMF-Schreiben vom 5.&nbsp;Oktober 2009, BStBl I 2009, 1189, ber&uuml;hrt diese Deutung nicht). Mit der Neuregelung wird damit eine zeitnahe Entscheidung &uuml;ber die H&ouml;he des verbleibenden Verlustabzugs bezweckt, so dass Verlustfeststellungsbescheide grunds&auml;tzlich nur innerhalb der f&uuml;r die Steuerbescheide geltenden allgemeinen Verj&auml;hrungsfrist ergehen k&ouml;nnen (BFH-Urteile vom 25.&nbsp;Mai 2011 IX&nbsp;R&nbsp;36\/10, BFHE 233, 314, BStBl II 2011, 807; vom 8.&nbsp;April 2014 IX&nbsp;R&nbsp;32\/13, BFH\/NV 2014, 1206; s.a. Schnitter in Frotscher\/Maas, KStG\/UmwStG\/GewStG, &sect;&nbsp;35b GewStG Rz&nbsp;45). Zugleich wird verhindert, dass den Steuerpflichtigen die Folgen einer pflichtwidrigen Unterlassung (fehlende Verlustfeststellung trotz Kenntnis des Verlustes aus der Steuererkl&auml;rung oder in vergleichbaren Fallsituationen) treffen (s.a. Lambrecht in Kirchhof, EStG, 14.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;10d Rz&nbsp;24 a.E.; Bl&uuml;mich\/Schlenker, &sect;&nbsp;10d EStG Rz&nbsp;232; Heuermann in Kirchhof\/S&ouml;hn\/Mellinghoff, EStG, &sect;&nbsp;10d Rz&nbsp;D&nbsp;124; Sarrazin in Lenski\/Steinberg, Gewerbesteuergesetz, &sect;&nbsp;35b Rz&nbsp;40). Bezugspunkt f&uuml;r die Pflichtverletzung ist das (dem Steuerpflichtigen nachteilige) Unterlassen einer Verlustfeststellung (Hallerbach in Herrmann\/Heuer\/Raupach, &sect;&nbsp;10d EStG Rz&nbsp;131; Bl&uuml;mich\/ Hofmeister, &sect;&nbsp;35b GewStG Rz&nbsp;12); (nur) solche Feststellungen k&ouml;nnen unbefristet &quot;nachgeholt&quot; werden (Schmidt\/Heinicke, EStG, 34.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;10d Rz&nbsp;49; s.a. Selder in Glanegger\/G&uuml;roff, GewStG, 8.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;35b Rz&nbsp;20).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Ein genereller Dispens f&uuml;r die Beh&ouml;rde von dem Erfordernis, das Feststellungsverfahren innerhalb der Feststellungsfrist abzuschlie&szlig;en, ist nicht ersichtlich; er w&auml;re auch gerade mit Blick auf das Tatbestandserfordernis des pflichtwidrigen Unterlassens einer gebotenen Handlung und den Zweck einer Verj&auml;hrungsregelung sachungerecht. Indem &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;2 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F. die Anwendung von &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;5 AO f&uuml;r den Regelfall ausschlie&szlig;t bzw. nur f&uuml;r einen Sonderfall der bisher unterbliebenen (erstmaligen) Feststellung zul&auml;sst, ist eine &Auml;nderung einer bereits vorliegenden (aber materiell unrichtigen) Verlustfeststellung unabh&auml;ngig von der &Auml;nderungsrichtung nur innerhalb der Feststellungsfrist (s.&nbsp;insoweit &sect;&nbsp;35b Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;4 Halbsatz&nbsp;1 GewStG&nbsp;2002&nbsp;n.F.) zul&auml;ssig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Der Hilfsantrag ist unzul&auml;ssig. Zwar kann die Kostengrundentscheidung als unselbst&auml;ndiger Bestandteil des angefochtenen Urteils auch Gegenstand einer (amtswegigen) Pr&uuml;fung durch das Rechtsmittelgericht sein (z.B. Senatsurteil vom 13.&nbsp;September 1989 I&nbsp;R&nbsp;76\/84, juris; BFH-Urteil vom 27.&nbsp;September 2012 III&nbsp;R&nbsp;70\/11, BFHE 239, 116, BStBl II 2013, 544). Dies setzt allerdings voraus, dass gegen die Entscheidung in der Hauptsache ein Rechtsmittel eingelegt wird (&sect;&nbsp;145 FGO). Dabei richtet sich bei einem einheitlichen Urteil der Vorinstanz (z.B. zu mehreren Streitzeitr&auml;umen) der Umfang der Anfechtung nach dem Begehren des Rechtsmittelf&uuml;hrers, das auf Teilbereiche eingeschr&auml;nkt sein kann. Dann kann die Kostenentscheidung der Vorinstanz nur insoweit ge&auml;ndert werden, als der Rechtsmittelf&uuml;hrer auch eine &Auml;nderung der Vorentscheidung in der Hauptsache begehrt (BFH-Urteil vom 22.&nbsp;Juni 1967 IV&nbsp;196\/63, BFHE 89, 326, BStBl III 1967, 640; s.a.&nbsp;Brandis in Tipke\/Kruse, Abgabenordnung\/Finanzgerichtsordnung, &sect;&nbsp;145 FGO Rz&nbsp;2; Brandt in Beermann\/Gosch, FGO &sect;&nbsp;145 Rz&nbsp;27; Schwarz in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, FGO &sect;&nbsp;145 Rz&nbsp;15). Damit kann im Streitfall die Anwendung des &sect;&nbsp;136 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;3 FGO im angefochtenen Urteil (bezogen auf die Feststellungen zum 31.&nbsp;Dezember 1996 bis 31.&nbsp;Dezember 1999) nicht &uuml;berpr&uuml;ft werden, da diese Feststellungen nicht Gegenstand des Revisionsverfahrens sind. Denn das FA hat das Rechtsmittel ausweislich der Revisionsschrift auf die Feststellung zum 31.&nbsp;Dezember 1995 beschr&auml;nkt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>5. Die Kostenentscheidung folgt aus &sect;&nbsp;135 Abs.&nbsp;2 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 11.2.2015, I R 5\/13 Feststellungsverj&auml;hrung bei Verlustfeststellungsbescheiden Leits&auml;tze Die Feststellungsfrist f&uuml;r die Feststellung des vortragsf&auml;higen Gewerbeverlustes (&sect; 10a Satz 6 GewStG 2002 n.F.) endet nicht vor der Festsetzungsfrist f&uuml;r den Erhebungszeitraum, auf dessen Schluss der vortragsf&auml;hige Gewerbeverlust festzustellen ist (&sect; 35b Abs. 2 Satz 4 Halbsatz 1 GewStG 2002 n.F.). 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