{"id":65087,"date":"2015-11-06T17:00:17","date_gmt":"2015-11-06T15:00:17","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=65087"},"modified":"2015-11-06T17:00:17","modified_gmt":"2015-11-06T15:00:17","slug":"ix-r-30-14-realisierung-eines-veraeusserungsverlusts-aenderung-eines-steuerbescheids-nach-par-175-abs-1-satz-1-nr-2-ao","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/ix-r-30-14-realisierung-eines-veraeusserungsverlusts-aenderung-eines-steuerbescheids-nach-par-175-abs-1-satz-1-nr-2-ao\/","title":{"rendered":"IX&nbsp;R&nbsp;30\/14 &#8211; Realisierung eines Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts &#8211; &Auml;nderung eines Steuerbescheids nach &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 16.6.2015, IX R 30\/14<\/p>\n<p class=\"titel\">Realisierung eines Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts &#8211; &Auml;nderung eines Steuerbescheids nach &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>Der &Auml;nderung eines bestandskr&auml;ftigen Einkommensteuerbescheids gem&auml;&szlig; &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO wegen eines r&uuml;ckwirkenden Ereignisses steht nicht entgegen, dass der Sachverhalt, auf den sich das Ereignis auswirkt (hier: Ver&auml;u&szlig;erung einer qualifizierten Beteiligung, Entstehung nachtr&auml;glicher Anschaffungskosten) im Ausgangsbescheid nicht ber&uuml;cksichtigt war.<\/p>\n<\/div>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Auf die Revision der Kl&auml;gerin wird das Urteil des Schleswig-Holsteinischen Finanzgerichts vom 29. Juli 2014 3 K 77\/10 aufgehoben.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Sache wird an das Schleswig-Holsteinische Finanzgericht zur&uuml;ckverwiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Diesem wird die Entscheidung &uuml;ber die Kosten des Revisionsverfahrens &uuml;bertragen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Beteiligten streiten um die Anwendung des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 der Abgabenordnung (AO) im Rahmen der steuerlichen Ber&uuml;cksichtigung von nachtr&auml;glichen Anschaffungskosten nach &sect;&nbsp;17 des Einkommensteuergesetzes (EStG).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin und Revisionskl&auml;gerin (Kl&auml;gerin) erwarb am 11.&nbsp;Dezember 1998 s&auml;mtliche Anteile an der A GmbH (GmbH) zu einem Preis von 30.000&nbsp;DM. Im Juni 2002 schloss die GmbH einen Kaufvertrag &uuml;ber ein Grundst&uuml;ck mitsamt aufstehendem Geb&auml;ude f&uuml;r zun&auml;chst 455.000&nbsp;EUR. In zeitlichem Zusammenhang mit dem Kaufvertrag gew&auml;hrte die Kl&auml;gerin der GmbH Darlehen &uuml;ber insgesamt 340.000&nbsp;EUR. Die Gesamtsumme setzte sich aus drei, in gesonderten Vertr&auml;gen gew&auml;hrten Darlehen in H&ouml;he von 20.000&nbsp;EUR, 190.000&nbsp;EUR und 130.000&nbsp;EUR zusammen. Als Sicherheit war u.a. die Einr&auml;umung einer nachrangigen Grundschuld an dem Grundst&uuml;ck vereinbart. Der Kl&auml;gerin wurde anschlie&szlig;end eine auf dem Grundst&uuml;ck lastende Grundschuld &uuml;ber 195.000&nbsp;EUR bestellt und im Rang nach einer Grundschuld der Sparkasse E (Sparkasse) in H&ouml;he von 250.000&nbsp;EUR im Grundbuch eingetragen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 2.&nbsp;September 2003 ver&auml;u&szlig;erte die Kl&auml;gerin ihre Anteile an ihren Vater f&uuml;r 15.338,76&nbsp;EUR (= 30.000&nbsp;DM). In ihrer am 27.&nbsp;Februar 2004 eingereichten Einkommensteuererkl&auml;rung f&uuml;r das Streitjahr 2003 erkl&auml;rte die Kl&auml;gerin keine Eink&uuml;nfte aus &sect;&nbsp;17 EStG.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Da die GmbH bereits seit dem Jahr 2003 Auftragsr&uuml;ckg&auml;nge zu verzeichnen hatte, stellte sie Mitte 2004 den Gesch&auml;ftsbetrieb ein und konnte ihre Verbindlichkeiten nicht mehr bedienen. Ein im Juni 2004 gestellter Antrag auf Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens wurde im November 2004 mangels Masse abgewiesen. Von den Darlehen der Kl&auml;gerin waren zu diesem Zeitpunkt noch 298.351&nbsp;EUR offen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin betrieb in der Folgezeit aus der eingetragenen Grundschuld die Zwangsversteigerung des Grundst&uuml;cks. Dabei wurde am 2.&nbsp;Dezember 2008 ein Versteigerungserl&ouml;s in H&ouml;he von 206.000&nbsp;EUR erzielt. Davon erhielt die Kl&auml;gerin aufgrund der vorrangigen Besicherung durch die Sparkasse keinen Anteil.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 28.&nbsp;Dezember 2005 erlie&szlig; der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) einen erstmaligen Einkommensteuerbescheid 2003, in dem die Steuer auf 0&nbsp;EUR festgesetzt wurde. Zugleich erlie&szlig; das FA einen Bescheid auf den 31.&nbsp;Dezember 2003 &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags zur Einkommensteuer, in dem der verbleibende Verlustvortrag nach &sect;&nbsp;10d Abs.&nbsp;4 EStG mit 4.064&nbsp;EUR festgestellt wurde. Eink&uuml;nfte i.S. des &sect;&nbsp;17 EStG wurden erkl&auml;rungsgem&auml;&szlig; nicht erfasst.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragte am 30.&nbsp;September 2008, ihren Darlehensausfall sowie Kosten der Rechtsverfolgung in Bezug auf die Zwangsversteigerung in H&ouml;he von insgesamt 314.207&nbsp;EUR als nachtr&auml;gliche Anschaffungskosten im Rahmen eines Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts bei &sect;&nbsp;17 EStG bei der Veranlagung 2003 zu ber&uuml;cksichtigen. Erst nach Abweisung des Insolvenzantrags habe der endg&uuml;ltige Ausfall des Darlehens festgestanden. Damit liege ein r&uuml;ckwirkendes Ereignis i.S. des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO vor.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA lehnte den Antrag der Kl&auml;gerin mit Bescheid vom 10.&nbsp;September 2009 ab. Das gegen die Ablehnung angestrengte Einspruchsverfahren blieb ebenso wie die nachfolgende Klage erfolglos.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit seiner in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2015, 52 ver&ouml;ffentlichten Entscheidung f&uuml;hrte das Finanzgericht (FG) aus: Zwar k&ouml;nnten &#8211;wenn es sich bei dem der GmbH gew&auml;hrten Darlehen um ein kapitalersetzendes Darlehen handele&#8211; aufgrund der Darlehensverluste nachtr&auml;gliche Anschaffungskosten i.S. des &sect;&nbsp;17 EStG entstanden sein. Dies k&ouml;nne jedoch offenbleiben. Einer Ber&uuml;cksichtigung der Verluste stehe entgegen, dass der bestandskr&auml;ftige Verlustfeststellungsbescheid 2003 vom 28.&nbsp;Dezember 2005 mangels einschl&auml;giger &Auml;nderungsvorschriften nicht mehr ge&auml;ndert werden k&ouml;nne. Eine &Auml;nderung nach &sect;&nbsp;173 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO scheide aus. Bei Erlass des Bescheids f&uuml;r 2003 sei der Darlehensverlust der Kl&auml;gerin bereits insoweit realisiert, als das Darlehen nicht besichert gewesen sei. Denn zu diesem Zeitpunkt sei mit einer R&uuml;ckzahlung des Darlehens nicht mehr zu rechnen gewesen. Nachtr&auml;gliche Anschaffungskosten h&auml;tten daher zumindest in H&ouml;he von (298.351&nbsp;EUR .\/. 195.000&nbsp;EUR =) 103.351&nbsp;EUR ber&uuml;cksichtigt werden k&ouml;nnen. Zu diesen bei Bescheiderlass ber&uuml;cksichtigungsf&auml;higen nachtr&auml;glichen Aufwendungen z&auml;hlten zudem die Rechtsanwalts- und Prozesskosten hinsichtlich der Durchsetzung des Grundpfandrechts, soweit sie vor dem 28.&nbsp;Dezember 2005 entstanden seien. Einer Ber&uuml;cksichtigung dieser Tatsachen nach &sect;&nbsp;173 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO stehe entgegen, dass die Kl&auml;gerin ein grobes Verschulden daran treffe, dass diese Tatsachen erst nachtr&auml;glich im Mai 2006 bekannt geworden seien. Denn die mit dem (ungesicherten) Darlehen verbundenen Aufwendungen seien erst ab Mai 2006 gegen&uuml;ber dem FA geltend gemacht worden. Hinsichtlich des besicherten Darlehensteils und der sonstigen Kosten, soweit diese erst nach Bescheiderlass entstanden seien, komme eine &Auml;nderung nicht in Betracht, weil die Voraussetzungen des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO nicht vorl&auml;gen. Da die Anteilsver&auml;u&szlig;erung in der Steuererkl&auml;rung f&uuml;r das Jahr 2003 nicht mitgeteilt worden sei, mangele es an einem r&uuml;ckwirkenden Ereignis. Denn die Ver&auml;u&szlig;erung der wesentlichen Beteiligung sei dem FA bei Erlass der Bescheide nicht bekannt gewesen und habe damit der Besteuerung nicht zugrunde gelegt werden k&ouml;nnen. Sei der Sachverhalt in seiner urspr&uuml;nglichen Gestalt steuerlich nicht erfasst, komme eine &Auml;nderung nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO nicht in Betracht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit ihrer Revision r&uuml;gt die Kl&auml;gerin eine Verletzung des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragt,<br \/>das Urteil des Schleswig-Holsteinischen FG vom 29.&nbsp;Juli 2014&nbsp;&nbsp;3&nbsp;K&nbsp;77\/10 aufzuheben, der Klage stattzugeben und das FA zu verpflichten, unter Aufhebung der Ablehnungsentscheidung vom 10.&nbsp;September 2009 in Gestalt der Einspruchsentscheidung vom 26.&nbsp;Mai 2010 den Bescheid &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags zur Einkommensteuer vom 28.&nbsp;Dezember 2005 dahingehend zu &auml;ndern, dass zus&auml;tzliche negative Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb in H&ouml;he von 314.208&nbsp;EUR festgestellt werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt,<br \/>die Revision als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA tr&auml;gt vor, f&uuml;r die Beurteilung der verfahrensrechtlichen &Auml;nderungsvoraussetzungen sei zu unterscheiden zwischen den Tatsachen, die vor dem Erlass des streitigen Verlustfeststellungsbescheids entstanden und dann nachtr&auml;glich bekannt geworden seien und den Vorg&auml;ngen, die erst nachtr&auml;glich entstanden seien. Die Voraussetzungen f&uuml;r eine &Auml;nderung nach &sect;&nbsp;173 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO l&auml;gen nicht vor. Im Zeitpunkt des Bescheiderlasses habe in H&ouml;he des unbesicherten Teils des Darlehens ein Teil des Darlehensausfalls schon vorgelegen und h&auml;tte einbezogen werden m&uuml;ssen. Insoweit seien der Kl&auml;gerin lediglich Tatsachen nachtr&auml;glich bekannt geworden. Allerdings treffe die Kl&auml;gerin ein grobes Verschulden am nachtr&auml;glichen Bekanntwerden. Auch die Voraussetzungen f&uuml;r eine &Auml;nderung nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 AO l&auml;gen nicht vor. Diese scheide aus, wenn der Sachverhalt in seiner urspr&uuml;nglichen Gestalt steuerlich nicht erfasst gewesen sei. Da hier der Ausgangssachverhalt in Gestalt des bei Bescheiderlass feststehenden Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts nicht erfasst worden sei, k&ouml;nnten die 2008 infolge des endg&uuml;ltigen Darlehensausfalls hinsichtlich des besicherten Teils entstandenen Aufwendungen nicht ber&uuml;cksichtigt werden. Dies sei nur m&ouml;glich, wenn bereits in H&ouml;he des bei Bescheiderlass feststehenden Aufl&ouml;sungsverlusts entsprechende Angaben der Kl&auml;gerin erfolgt seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet. Sie f&uuml;hrt zur Aufhebung des angegriffenen Urteils und zur Zur&uuml;ckverweisung der Sache an das FG zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung (&sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Soweit das FG hinsichtlich des unbesicherten und bereits in 2003 ausgefallenen Darlehensanteils und der bis zum 28.&nbsp;Dezember 2005 angefallenen und der Kl&auml;gerin bekannten Kosten der Rechtsverfolgung eine &Auml;nderung des Bescheids abgelehnt hat, ist seine Entscheidung revisionsrechtlich nicht zu beanstanden (1.). Unzutreffend hat das FG allerdings die Voraussetzungen des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO verneint und damit diese Norm verletzt, soweit es hinsichtlich des in 2008 endg&uuml;ltig ausgefallenen Darlehensbetrags sowie der nach dem 28.&nbsp;Dezember 2005 entstandenen Kosten der Rechtsverfolgung das Vorliegen eines r&uuml;ckwirkenden Ereignisses verneint hat (2.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Soweit das FG auf der Grundlage der von ihm getroffenen tats&auml;chlichen Feststellungen hinsichtlich des ausgefallenen unbesicherten Darlehensbetrags und der bis zum 28.&nbsp;Dezember 2005 angefallenen Kosten der Rechtsverfolgung eine &Auml;nderung des Bescheids &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags auf den 31.&nbsp;Dezember 2003 abgelehnt hat, l&auml;sst seine Entscheidung im Hinblick auf die von der Kl&auml;gerin ger&uuml;gte Anwendung des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO keine Rechtsfehler erkennen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 i.V.m. &sect;&nbsp;181 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 AO ist ein Feststellungsbescheid zu &auml;ndern, soweit ein Ereignis eintritt, das steuerliche Wirkung f&uuml;r die Vergangenheit hat (r&uuml;ckwirkendes Ereignis). Das Ereignis muss nachtr&auml;glich eintreten, weil nur in diesem Fall die Notwendigkeit besteht, die Bestandskraft zu durchbrechen. Konnte das Ereignis bei Erlass des betreffenden Bescheids bereits ber&uuml;cksichtigt werden, greift die Vorschrift nicht ein (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. u.a. Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 25.&nbsp;Februar 2009 IX&nbsp;R&nbsp;95\/07, BFH\/NV 2009, 1393, m.w.N.). Ob dem Ereignis eine r&uuml;ckwirkende steuerliche Bedeutung zukommt, bestimmt sich nach dem einschl&auml;gigen materiellen Recht (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. u.a. BFH-Urteile vom 28.&nbsp;Oktober 2009 IX&nbsp;R&nbsp;17\/09, BFHE 227, 349, BStBl II 2010, 539, unter II.2.a, und vom 20.&nbsp;November 2012 IX&nbsp;R&nbsp;34\/12, BFHE 240, 8, BStBl II 2013, 378, unter II.1., jeweils m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Nach &sect;&nbsp;17&nbsp;Abs.&nbsp;1 EStG geh&ouml;rt zu den Eink&uuml;nften aus Gewerbebetrieb auch der Verlust aus der Ver&auml;u&szlig;erung von Anteilen an Kapitalgesellschaften, wenn der Gesellschafter innerhalb der letzten f&uuml;nf Jahre am Kapital der Gesellschaft qualifiziert beteiligt war und er die Beteiligung in seinem Privatverm&ouml;gen hielt. Ver&auml;u&szlig;erungsgewinn i.S. von &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;1 EStG ist gem&auml;&szlig; Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 der Vorschrift der Betrag, um den der Ver&auml;u&szlig;erungspreis nach Abzug der Ver&auml;u&szlig;erungskosten die Anschaffungskosten &uuml;bersteigt. Ver&auml;u&szlig;erungspreis im Sinne der genannten Vorschrift ist der Wert der Gegenleistung, die der Ver&auml;u&szlig;erer durch Abschluss des dinglichen Ver&auml;u&szlig;erungsgesch&auml;fts am ma&szlig;gebenden Stichtag erlangt. Anschaffungskosten sind nach &sect;&nbsp;255 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 des Handelsgesetzbuchs (HGB) Aufwendungen, die geleistet werden, um einen Verm&ouml;gensgegenstand zu erwerben. Dazu geh&ouml;ren nach &sect;&nbsp;255 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;2 HGB auch die nachtr&auml;glichen Anschaffungskosten. Zu den nachtr&auml;glichen Anschaffungskosten einer Beteiligung z&auml;hlen neben (verdeckten) Einlagen auch nachtr&auml;gliche Aufwendungen auf die Beteiligung, wenn sie durch das Gesellschaftsverh&auml;ltnis veranlasst sind und weder Werbungskosten bei den Eink&uuml;nften aus Kapitalverm&ouml;gen noch Ver&auml;u&szlig;erungs- oder Aufl&ouml;sungskosten sind. Zu in diesem Sinne funktionalem Eigenkapital werden Finanzierungshilfen oder Finanzierungsma&szlig;nahmen, wenn der Gesellschafter der Gesellschaft in der Krise der Gesellschaft ein Darlehen gew&auml;hrt (&sect;&nbsp;32a Abs.&nbsp;1 des Gesetzes betreffend die Gesellschaften mit beschr&auml;nkter Haftung a.F.) und diese Finanzierungsma&szlig;nahme eigenkapitalersetzenden Charakter hat (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. BFH-Urteile vom 22.&nbsp;Juli 2008 IX&nbsp;R&nbsp;79\/06, BFHE 222, 464, BStBl II 2009, 227, unter II.1.b&nbsp;aa, und vom 7.&nbsp;Dezember 2010 IX&nbsp;R&nbsp;16\/10, BFH\/NV 2011, 778, m.w.N., und vom 20.&nbsp;August 2013 IX&nbsp;R&nbsp;43\/12, BFH\/NV 2013, 1783, unter II.1. und II.2.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Wie der BFH wiederholt entschieden hat, ist die Gewinnermittlung nach &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 EStG nicht nach dem Zuflussprinzip des &sect;&nbsp;11 EStG, sondern nach einer Stichtagsbewertung auf den Zeitpunkt der Entstehung des Gewinns oder Verlusts vorzunehmen (vgl. z.B. BFH-Urteil vom 1.&nbsp;Juli 2003 VIII&nbsp;R&nbsp;71\/02, BFH\/NV 2003, 1398, unter 2.a; in BFHE 240, 8, BStBl II 2013, 378, unter II.3.a, und vom 1.&nbsp;Juli 2014 IX&nbsp;R&nbsp;47\/13, BFHE 246, 188, BStBl II 2014, 786, unter II.1.a). Daran &auml;ndert nichts, dass nach Ver&auml;u&szlig;erung einer Beteiligung noch Aufwendungen anfallen k&ouml;nnen, die nachtr&auml;gliche Anschaffungskosten der Beteiligung i.S. des &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 EStG darstellen. Das kann, wie der Senat bereits in seinem Urteil in BFHE 222, 464, BStBl II 2009, 227, unter II.1.a entschieden hat, insoweit der Fall sein, als ein Kapitalgesellschafter der Gesellschaft ein eigenkapitalersetzendes Darlehen gegeben hat und mit diesem nach der Ver&auml;u&szlig;erung oder Aufl&ouml;sung der Gesellschaft ausf&auml;llt (vgl. auch BFH-Urteil in BFH\/NV 2003, 1398). Solche nachtr&auml;glichen Anschaffungskosten sind bei der Ermittlung des Gewinns nach &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 EStG im Zeitpunkt der Ver&auml;u&szlig;erung zu ber&uuml;cksichtigen. Es handelt sich dann um ein nachtr&auml;gliches Ereignis, das die H&ouml;he des Ver&auml;u&szlig;erungs- oder Aufl&ouml;sungsgewinns beeinflusst und auf den Zeitpunkt der Ver&auml;u&szlig;erung oder Aufl&ouml;sung zur&uuml;ckzubeziehen ist. Das Ereignis beeinflusst die Steuerschuld des Jahres der Ver&auml;u&szlig;erung oder Aufl&ouml;sung und ist nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO zu ber&uuml;cksichtigen (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. zuletzt BFH-Urteil in BFHE 246, 188, BStBl II 2014, 786, unter II.1.c; vgl. auch H&nbsp;17&nbsp;(5) &quot;R&uuml;ckbeziehung von Anschaffungskosten&quot; des Amtlichen Einkommensteuer-Handbuchs 2014; Loose in Tipke\/Kruse, Abgabenordnung, Finanzgerichtsordnung, &sect;&nbsp;175 AO Rz&nbsp;34).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Daran gemessen mangelt es hinsichtlich des unbesicherten Darlehensbetrags und der bis zum 28.&nbsp;Dezember 2005 angefallenen und der Kl&auml;gerin bekannt gewordenen Rechtsverfolgungskosten an einem r&uuml;ckwirkenden Ereignis. Denn auf der Grundlage der vom FG getroffenen und nicht mit Verfahrensr&uuml;gen angegriffenen tats&auml;chlichen Feststellungen war der Darlehensbetrag in H&ouml;he der nicht besicherten Summe bereits im Jahr 2003 und damit bereits vor Erlass des erstmaligen Verlustfeststellungsbescheids uneinbringlich geworden. Gleiches gilt f&uuml;r die bis zum Erlass des Bescheides am 28.&nbsp;Dezember 2005 angefallenen Rechtsanwalts- und Gerichtskosten. An einem r&uuml;ckwirkenden Ereignis fehlt es, wenn das FA erst nachtr&auml;glich Kenntnis von einem bereits gegebenen Sachverhalt erlangt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Unzutreffend hat das FG die Voraussetzungen des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO verneint und damit diese Norm verletzt, soweit es hinsichtlich des in 2008 endg&uuml;ltig ausgefallenen Darlehensbetrags sowie der nach Bescheiderlass angefallenen Rechtsanwalts- und Gerichtskosten das Vorliegen eines r&uuml;ckwirkenden Ereignisses verneint hat. Das FA war vielmehr berechtigt und auch verpflichtet, im angefochtenen Bescheid &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags auf den 31.&nbsp;Dezember 2003 den erst nachtr&auml;glich eingetretenen Darlehensausfall und die damit zusammenh&auml;ngenden Aufwendungen als nachtr&auml;gliche Anschaffungskosten zu ber&uuml;cksichtigen, sofern es sich um ein eigenkapitalersetzendes Darlehen gehandelt hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Soweit das FG auf der Grundlage der von ihm festgestellten Tatsachen die Anwendung des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO ablehnt, weil die Ver&auml;u&szlig;erung der Beteiligung im Veranlagungszeitraum 2003 zun&auml;chst nicht erkl&auml;rt und damit auch nicht der Besteuerung unterworfen worden war (so auch FG Rheinland-Pfalz, Urteil vom 9.&nbsp;Juni 1999&nbsp;&nbsp;1&nbsp;K&nbsp;1144\/97, EFG 1999, 878), folgt der Senat dem nicht. Eine Einschr&auml;nkung des Anwendungsbereichs des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO dahingehend, dass die Norm nur dann Anwendung finden soll, wenn der &quot;Sachverhalt in seiner urspr&uuml;nglichen Gestalt&quot; bereits steuerlich erfasst ist und eine &Auml;nderung eines Ver&auml;u&szlig;erungsgewinns oder -verlusts nach &sect;&nbsp;17 EStG auf der Grundlage dieser Vorschrift demnach nur erfolgen kann, wenn ein Gewinn oder Verlust bereits in der Einkommensteuererkl&auml;rung enthalten und nachfolgend im zu &auml;ndernden Ausgangsbescheid erfasst ist, l&auml;sst sich dem Wortlaut des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO nicht entnehmen (vgl. von Groll in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect;&nbsp;175 AO Rz&nbsp;234).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die Rechtsauffassung des FG deckt sich auch nicht mit der bisherigen Rechtsprechung des BFH, die das Vorliegen nachtr&auml;glicher Anschaffungskosten und demzufolge die &Auml;nderung nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO gerade nicht von der Ber&uuml;cksichtigung des Ver&auml;u&szlig;erungsvorgangs im Ausgangsbescheid abh&auml;ngig gemacht hat (vgl. BFH-Urteil in BFHE 222, 464, BStBl II 2009, 227, unter II.1.). Der Rechtsprechung des BFH zu anderen Anwendungsf&auml;llen des &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO l&auml;sst sich eine derartige Einschr&auml;nkung ebenfalls nicht entnehmen (vgl. BFH-Urteile vom 12.&nbsp;Juli 1989 X&nbsp;R&nbsp;8\/84, BFHE 157, 484, BStBl II 1989, 957, und vom 28.&nbsp;Juli 2005 III&nbsp;R&nbsp;48\/03, BFHE 210, 393, BStBl II 2005, 865, unter II.2.a.; vgl. auch den &Uuml;berblick bei Loose in Tipke\/Kruse, a.a.O., &sect;&nbsp;175 AO Rz&nbsp;33&nbsp;ff.). Vielmehr findet &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO sogar dann Anwendung, wenn der Steuer- oder Feststellungsbescheid, in dem der Vorgang zu ber&uuml;cksichtigen ist, &uuml;berhaupt noch nicht ergangen ist und das r&uuml;ckwirkende Ereignis beim erstmaligen Erlass des Steuer- oder Feststellungsbescheids zu ber&uuml;cksichtigen ist (vgl. BFH-Urteil vom 19.&nbsp;August 2003 VIII&nbsp;R&nbsp;67\/02, BFHE 203, 309, BStBl II 2004, 107, unter 1.a, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Das Urteil des FG ist daher aufzuheben. Die Sache ist nicht spruchreif. Das FG hat es &#8211;aus seiner Sicht folgerichtig&#8211; unterlassen, Feststellungen zu treffen, ob es sich bei dem hingegebenen und erst 2008 endg&uuml;ltig ausgefallenen Darlehensteil um ein eigenkapitalersetzendes Darlehen gehandelt hat. Dies hat es nachzuholen. Daf&uuml;r ist insbesondere zu pr&uuml;fen, ob die GmbH im Zeitpunkt der Darlehenshingabe f&uuml;r den ausgereichten und &uuml;ber die Grundschuld zweitrangig abgesicherten Betrag noch vollst&auml;ndig oder nur teilweise kreditw&uuml;rdig war oder ob die Kl&auml;gerin im Hinblick auf die zumindest teilweise fehlende Kreditw&uuml;rdigkeit von vornherein eine (Misch-)Finanzierung der Gesellschaft aus Fremdkapital und Gesellschafterdarlehen beabsichtigt hat. Bejaht das FG den eigenkapitalersetzenden Charakter des im Jahr 2008 ausgefallenen Darlehensteils, reicht die &Auml;nderungsbefugnis nach &sect;&nbsp;175 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 AO nach dem Wortlaut der Vorschrift nur soweit, als der nachtr&auml;gliche Ausfall nebst den damit zusammenh&auml;ngenden Kosten als r&uuml;ckwirkendes Ereignis zu ber&uuml;cksichtigen ist. Insoweit ist der Klage dann teilweise stattzugeben. Verneint das FG den eigenkapitalersetzenden Charakter dieses Darlehensteils, ist die Klage insgesamt abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Die Kostenentscheidung beruht auf &sect;&nbsp;143 Abs.&nbsp;2 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 16.6.2015, IX R 30\/14 Realisierung eines Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts &#8211; &Auml;nderung eines Steuerbescheids nach &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO Leits&auml;tze Der &Auml;nderung eines bestandskr&auml;ftigen Einkommensteuerbescheids gem&auml;&szlig; &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO wegen eines r&uuml;ckwirkenden Ereignisses steht nicht entgegen, dass der Sachverhalt, auf den sich das Ereignis &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/ix-r-30-14-realisierung-eines-veraeusserungsverlusts-aenderung-eines-steuerbescheids-nach-par-175-abs-1-satz-1-nr-2-ao\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">IX&nbsp;R&nbsp;30\/14 &#8211; Realisierung eines Ver&auml;u&szlig;erungsverlusts &#8211; &Auml;nderung eines Steuerbescheids nach &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 AO<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-65087","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/65087","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=65087"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/65087\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=65087"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=65087"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=65087"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}