{"id":65111,"date":"2015-11-06T17:04:30","date_gmt":"2015-11-06T15:04:30","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=65111"},"modified":"2015-11-06T17:04:30","modified_gmt":"2015-11-06T15:04:30","slug":"i-r-29-14-sperrwirkung-von-art-iv-dba-grossbritannien-1964-gegenueber-einkuenftekorrektur-nach-par-1-abs-1-astg-af-bei-teilwertabschreibung-eines-unbesichert-begebenen-darlehens-im-konzern","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-29-14-sperrwirkung-von-art-iv-dba-grossbritannien-1964-gegenueber-einkuenftekorrektur-nach-par-1-abs-1-astg-af-bei-teilwertabschreibung-eines-unbesichert-begebenen-darlehens-im-konzern\/","title":{"rendered":"I&nbsp;R&nbsp;29\/14 &#8211; Sperrwirkung von Art. IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964 gegen&uuml;ber Eink&uuml;nftekorrektur nach &sect; 1 Abs. 1 AStG a.F. bei Teilwertabschreibung eines unbesichert begebenen Darlehens im Konzern"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 24.6.2015, I R 29\/14<\/p>\n<p class=\"titel\">Sperrwirkung von Art. IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964 gegen&uuml;ber Eink&uuml;nftekorrektur nach &sect; 1 Abs. 1 AStG a.F. bei Teilwertabschreibung eines unbesichert begebenen Darlehens im Konzern<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>1. Aufgrund des sog. R&uuml;ckhalts im Konzern kann es fremdvergleichsgerecht sein, bei einer Darlehensgew&auml;hrung zwischen Kapitalgesellschaften in einem Konzern von Sicherheiten abzusehen (Best&auml;tigung des Senatsurteils vom 29. Oktober 1997 I R 24\/97, BFHE 184, 482, BStBl II 1998, 573). Der Konzernr&uuml;ckhalt l&auml;sst jedoch keinen Schluss auf die R&uuml;ckzahlung der Darlehensverbindlichkeit durch die Tochtergesellschaft und damit die Werthaltigkeit des R&uuml;ckforderungsanspruchs aus dem gew&auml;hrten Darlehen zu (Abweichung vom BMF-Schreiben vom 29. M&auml;rz 2011, BStBl I 2011, 277, dort unter 3.).<\/p>\n<\/p>\n<p>2. Der abkommensrechtliche Grundsatz des &quot;dealing at arm&#8217;s length&quot; nach Art. 9 Abs. 1 OECD-MustAbk (hier: nach Art. IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964) erm&ouml;glicht eine Eink&uuml;nftekorrektur nach nationalen Vorschriften der Vertragsstaaten (hier: nach &sect; 1 Abs. 1 AStG i.d.F. bis zur &Auml;nderung durch das StVergAbG vom 16. Mai 2003, BGBl I 2003, 660, BStBl I 2003, 321) nur dann, wenn der zwischen den verbundenen Unternehmen vereinbarte Preis (hier: der Darlehenszins) seiner H&ouml;he, also seiner Angemessenheit nach dem Fremdvergleichsma&szlig;stab nicht standh&auml;lt. Er erm&ouml;glicht indessen nicht die Korrektur einer Abschreibung, die (nach &sect; 6 Abs. 1 Nr. 2 Satz 2 EStG 2002) auf den Teilwert der Forderung auf R&uuml;ckzahlung der Darlehensvaluta und auf Zinsr&uuml;ckst&auml;nde vorzunehmen ist, weil die inl&auml;ndische Muttergesellschaft das Darlehen ihrer ausl&auml;ndischen (hier: englischen) Tochtergesellschaft in (ggf.) fremdun&uuml;blicher Weise unbesichert begeben hat (Best&auml;tigung des Senatsurteils vom 17. Dezember 2014 I R 23\/13, BFHE 248, 170; Abweichung vom BMF-Schreiben vom 29. M&auml;rz 2011, BStBl I 2011, 277, dort unter 3.). Die fehlende Besicherung schl&auml;gt sich insoweit nur im entsprechend bepreisten Zins nieder (Best&auml;tigung des Senatsurteils vom 21. Dezember 1994 I R 65\/94, BFHE 176, 571).<\/p>\n<\/div>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Die Revision des Beklagten gegen das Urteil des Finanzgerichts D&uuml;sseldorf vom 28. M&auml;rz 2014&nbsp;&nbsp;6 K 4087\/11 F wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Kosten des gesamten Rechtsstreits fallen dem Beklagten zur Last.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagte (Kl&auml;gerin), eine GmbH mit einem abweichenden Wirtschaftsjahr vom 1.&nbsp;November bis zum 31.&nbsp;Oktober, betrieb im Streitjahr 2002 einen Handel mit Waren &uuml;ber das Internet. Ihre alleinige Gesellschafterin war die in Kanada ans&auml;ssige X.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 19.&nbsp;April 2000 hatte die Kl&auml;gerin mit einer in Gro&szlig;britannien ans&auml;ssigen Tochtergesellschaft, der 2000 gegr&uuml;ndeten und &#8211;nach einer Kapitalerh&ouml;hung&#8211; mit einem Nennkapital von 50.000&nbsp;&pound; ausgestatteten J&nbsp;Ltd., einen Darlehensvertrag geschlossen, nach welchem die Kl&auml;gerin der Darlehensnehmerin &uuml;ber verschiedene Transferzahlungen Kapital zur Verf&uuml;gung stellen sollte. Eine konkrete Darlehenssumme wurde nicht vereinbart. Vereinbart wurde eine j&auml;hrliche Verzinsung mit 5&nbsp;v.H., nicht jedoch die Gestellung von Sicherheiten. In einer Erg&auml;nzung zu dem Darlehensvertrag vereinbarten die Vertragsparteien, dass von der Kl&auml;gerin nicht nur die &quot;Kapitalbereitstellung durch Transferzahlungen darlehnsweise zur Verf&uuml;gung gestellt wird&quot;, sondern auch sonstige Leistungen erbracht werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Gesch&auml;ftsbetrieb der J&nbsp;Ltd. wurde wegen der schlechten Gesch&auml;ftsentwicklung am 31.&nbsp;Oktober 2002 eingestellt. Ihr Verlust betrug gem&auml;&szlig; ihrer Gewinnermittlung zum 31.&nbsp;Dezember 2000&nbsp;&nbsp;398.803&nbsp;&pound; und zum 31.&nbsp;Oktober 2001&nbsp;&nbsp;174.135&nbsp;&pound;; zum 31.&nbsp;Oktober 2002 wies sie einen Gewinn in H&ouml;he von 76.560&nbsp;&pound; aus. Die J&nbsp;Ltd. wurde im Jahr 2004 liquidiert.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In ihrer Gewinnermittlung auf den 31.&nbsp;Oktober 2002 nahm die Kl&auml;gerin eine Teilwertabschreibung gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;6 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 i.V.m. Nr.&nbsp;1 Satz&nbsp;3 des Einkommensteuergesetzes (EStG&nbsp;2002) auf die R&uuml;ckzahlungsforderung gegen&uuml;ber der J&nbsp;Ltd. in H&ouml;he von 717.700&nbsp;EUR vor.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Beklagte und Revisionskl&auml;ger (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) unterwarf die Wertberichtigung der Forderungen aus dem Darlehen, das er als eigenkapitalersetzend ansah, dem Abzugsverbot des &sect;&nbsp;8b Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;3 des K&ouml;rperschaftsteuergesetzes (KStG 2002) i.d.F. bis zur &Auml;nderung durch das Jahressteuergesetz 2008 vom 20.&nbsp;Dezember 2007 (BGBl I 2007, 3150, BStBl I 2008, 218) &#8211;KStG 2002 a.F.&#8211; und rechnete sie danach dem Gewinn wieder hinzu. Folge man dem nicht, so komme wegen der fehlenden Darlehensbesicherung jedenfalls eine Gewinnkorrektur gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;1 des Gesetzes &uuml;ber die Besteuerung bei Auslandsbeziehungen (Au&szlig;ensteuergesetz) in seiner f&uuml;r das Streitjahr ma&szlig;gebenden Fassung bis zur &Auml;nderung durch das Gesetz zum Abbau von Steuerverg&uuml;nstigungen und Ausnahmeregelungen vom 16.&nbsp;Mai 2003 (BGBl I 2003, 660, BStBl I 2003, 321) &#8211;AStG a.F.&#8211; in Betracht. Unabh&auml;ngig davon seien die unbesichert begebenen Darlehen von Anfang an nicht ernsthaft beabsichtigt gewesen und deshalb als Einlagen anzusehen. &Uuml;berhaupt sei die sog. Teilwertabschreibung wegen des sog. R&uuml;ckhalts im Konzern nicht gerechtfertigt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die anschlie&szlig;ende Klage gegen den hiernach ge&auml;nderten Bescheid &uuml;ber die Feststellung des verbleibenden Verlustabzugs zur K&ouml;rperschaftsteuer (gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;10d Abs.&nbsp;4 EStG 2002 i.V.m. &sect;&nbsp;31 Abs.&nbsp;1 KStG 2002) auf den 31.&nbsp;Dezember 2002 war erfolgreich. Das Finanzgericht (FG) D&uuml;sseldorf gab ihr durch Urteil vom 28.&nbsp;M&auml;rz 2014&nbsp;&nbsp;6&nbsp;K&nbsp;4087\/11&nbsp;F statt, im Wesentlichen deswegen, weil die Darlehensgew&auml;hrung eigenkapitalersetzend gewesen und deswegen nicht als nach &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. korrekturf&auml;hige Gesch&auml;ftsbeziehung i.S. von &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;4 AStG a.F. anzusehen sei. Das Urteil ist in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2014, 1275 abgedruckt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Seine Revision begr&uuml;ndet das FA mit Verletzung materiellen Rechts. Es beantragt, das FG-Urteil aufzuheben und die Klage abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das Bundesministerium der Finanzen (BMF) ist dem Revisionsverfahren beigetreten. Es hat sich dem FA in der Sache angeschlossen, ohne einen eigenen Antrag zu stellen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist unbegr&uuml;ndet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Die Kl&auml;gerin hat zum 31.&nbsp;Oktober des Streitjahres R&uuml;ckzahlungsforderungen gegen die J&nbsp;Ltd. aus den an diese begebenen Darlehen aktiviert und auf diese Forderungen sodann zugleich Teilwertabschreibungen nach &sect;&nbsp;6 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 i.V.m. Nr.&nbsp;1 Satz&nbsp;3 EStG 2002, hier i.V.m. &sect;&nbsp;8 Abs.&nbsp;1 KStG 2002, vorgenommen. Das FG hat das als richtig angesehen: Der Teilwert der von der Kl&auml;gerin der J&nbsp;Ltd. gew&auml;hrten Darlehen habe zum 31.&nbsp;Oktober 2002&nbsp;&nbsp;0&nbsp;EUR betragen. Der Gesch&auml;ftsbetrieb der J Ltd. sei wegen der schlechten Gesch&auml;ftsentwicklung am 31.&nbsp;Oktober 2002 eingestellt worden. Ihr Verlust habe gem&auml;&szlig; ihrer Gewinnermittlung zum 31.&nbsp;Dezember 2000&nbsp;&nbsp;398.903&nbsp;&pound; und zum 31.&nbsp;Oktober 2001&nbsp;&nbsp;174.135&nbsp;&pound; betragen. Das Stammkapital von 50.000&nbsp;&pound; sei aufgebraucht gewesen. Die J&nbsp;Ltd. sei zum 31.&nbsp;Oktober 2002 &uuml;berschuldet gewesen, der Gewinn in H&ouml;he von 76.560&nbsp;&pound; und das Aktivverm&ouml;gen in H&ouml;he von 3.224&nbsp;&pound; &auml;nderten daran nichts. Dieser tatrichterlichen Sachverhaltsw&uuml;rdigung hat das FA nichts Substantielles entgegengestellt. Da sie weder einen Versto&szlig; gegen die Denkgesetze noch gegen Verfahrensvorschriften erkennen l&auml;sst, ist der Senat daran gebunden (&sect;&nbsp;118 Abs.&nbsp;2 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die Vorinstanz ist weiter davon ausgegangen, dass die Abschreibung auf den niedrigeren Teilwert nicht an der Konzernbeziehung zwischen Kl&auml;gerin und J&nbsp;Ltd. scheitert. Die Konzernbeziehung erlaube nur den Zugriff auf etwaige Verm&ouml;genswerte der Tochtergesellschaft. Fehle es an solchen Verm&ouml;genswerten, &auml;ndere die Konzernbeziehung an der Teilwertabschreibung nichts. Das FA ist auch dieser Einsch&auml;tzung entgegengetreten, im Ergebnis aber ebenfalls zu Unrecht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zwar kann ein sog. Konzernr&uuml;ckhalt zur Folge haben, dass die Obergesellschaft f&uuml;r den etwaigen Ausfall der Darlehenssumme &quot;geradesteht&quot;. Und gerade deswegen wird eine Besicherung im Konzernzusammenhang nicht zwingend und unter allen Umst&auml;nden einzufordern sein. Das fu&szlig;t auf dem Senatsurteil vom 29.&nbsp;Oktober 1997 I&nbsp;R&nbsp;24\/97 (BFHE 184, 482, BStBl II 1998, 573), wonach Darlehensgew&auml;hrungen im Konzern nicht allein deshalb als verdeckte Gewinnaussch&uuml;ttungen beurteilt werden k&ouml;nnen, weil f&uuml;r sie keine Sicherheit verlangt wurde. Soweit die Finanzverwaltung (im BMF-Schreiben vom 29.&nbsp;M&auml;rz 2011, BStBl I 2011, 277, unter 3.2) diese Rechtsprechung (im Zusammenhang mit &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG) aber zum Beleg daf&uuml;r nehmen will, eine an sich gebotene Teilwertabschreibung gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;6 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 EStG 2002 mangels dauernder Wertminderung auszuschlie&szlig;en, wird die Kernaussage der Spruchpraxis jedoch missverstanden. Es ging dem Senat nicht darum, dem Konzernr&uuml;ckhalt eine &quot;immerw&auml;hrende&quot; Besicherung zu entlehnen, welche &quot;nach Art eines &#8218;In-sich-Gesch&auml;fts&#8216; zur notwendigen Beurteilung der aus sich selbst generierten Werthaltigkeit&quot; (so Roser, GmbH-Rundschau 2011, 841) Einfluss auf die Werthaltigkeit des der Tochtergesellschaft gew&auml;hrten Darlehens n&auml;hme, sondern nur darum, f&uuml;r den Fall der Konzernierung die Kreditbedingungen zu justieren. Bei Darlehensgew&auml;hrungen zwischen Kapitalgesellschaften in einem Konzern kann es hiernach fremdvergleichsgerecht sein, von Sicherheiten abzusehen, wenn die Konzernbeziehungen f&uuml;r sich gesehen eine Sicherheit bedeuten. Ob der R&uuml;ckhalt im Besicherungsfall aber tats&auml;chlich und uneingeschr&auml;nkt greift, ist damit noch nicht ausgemacht. Dass die Muttergesellschaft im Au&szlig;enverh&auml;ltnis regelm&auml;&szlig;ig f&uuml;r Verbindlichkeiten der Tochtergesellschaft gegen&uuml;ber Dritten einsteht (sog. Eventualverbindlichkeit), l&auml;sst keinen zwingenden Schluss auf die R&uuml;ckzahlung der Darlehensverbindlichkeit durch die Tochtergesellschaft zu. Gerade dann, wenn die Tochtergesellschaft auf die Inanspruchnahme des Konzernr&uuml;ckhalts angewiesen ist, um Drittgl&auml;ubiger zu befriedigen, ist vielmehr davon auszugehen, dass die Darlehensverbindlichkeit gegen&uuml;ber der Muttergesellschaft nicht bedient wird (vgl. zu alledem &#8211;neben Roser, ebenda&#8211; z.B. Bogensch&uuml;tz, Die Unternehmensbesteuerung &#8211;Ubg&#8211; 2014, 155, 156&nbsp;ff.; Nientimp\/Langkau, Internationale Wirtschafts-Briefe 2011, 351; V. Schmidt, Neue Wirtschafts-Briefe Beilage 2011\/33, 3; Looks\/Birmans\/Persch, Der Betrieb 2011, 2110; Ditz\/Liebchen, Internationales Steuerrecht 2012, 97; Gosch, KStG, 3.&nbsp;Aufl., &sect;&nbsp;8 Rz&nbsp;688a). Und so gesehen beeinflusst der Konzernr&uuml;ckhalt die handels- wie steuerrechtlich gebotene sog. Teilwertabschreibung einer konzerninternen Darlehensforderung prinzipiell und auch unter den vom FG festgestellten Gegebenheiten des Streitfalls nicht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Vor diesem Hintergrund streiten die Beteiligten (weiter) dar&uuml;ber, ob die durch die Teilwertabschreibung bedingte Gewinnminderung au&szlig;erbilanziell zu neutralisieren ist. Der urspr&uuml;nglich verfochtene Ansatz zu einer derartigen Korrektur &uuml;ber &sect;&nbsp;8b Abs.&nbsp;3 KStG 2002 a.F. wird vom FA zwischenzeitlich nicht weiterverfolgt. Dem ist beizupflichten; der Senat verweist dazu auf sein Urteil vom 14.&nbsp;Januar 2009 I&nbsp;R&nbsp;52\/08 (BFHE 224, 132, BStBl II 2009, 674), dem sich der X.&nbsp;Senat des Bundesfinanzhofs im Urteil vom 18.&nbsp;April 2012 X&nbsp;R&nbsp;5\/10 (BFHE 237, 106, BStBl II 2013, 785) f&uuml;r die in diesem Punkt parallele Regelungslage nach &sect;&nbsp;3c Abs.&nbsp;2 Satz&nbsp;1 EStG 2002 angeschlossen hat. Anders liegt es insoweit jedoch, was die Vorschrift des &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. anbelangt. Eine darauf gest&uuml;tzte au&szlig;erbilanzielle Korrektur h&auml;lt das FA nach wie vor f&uuml;r m&ouml;glich und geboten. Das FG hat aber auch das zutreffend verneint.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Werden Eink&uuml;nfte eines Steuerpflichtigen aus Gesch&auml;ftsbeziehungen mit einer ihm nahestehenden Person dadurch gemindert, dass er im Rahmen solcher Gesch&auml;ftsbeziehungen zum Ausland Bedingungen vereinbart, die von denen abweichen, die voneinander unabh&auml;ngige Dritte unter gleichen oder &auml;hnlichen Verh&auml;ltnissen vereinbart h&auml;tten, so sind seine Eink&uuml;nfte nach &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. unbeschadet anderer Vorschriften so anzusetzen, wie sie unter den zwischen unabh&auml;ngigen Dritten vereinbarten Bedingungen angefallen w&auml;ren. Dem Steuerpflichtigen ist eine Person nach &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;1 AStG a.F. u.a. dann nahestehend, wenn die Person an dem Steuerpflichtigen mindestens zu einem Viertel unmittelbar oder mittelbar beteiligt (wesentlich beteiligt) ist oder auf den Steuerpflichtigen unmittelbar oder mittelbar einen beherrschenden Einfluss aus&uuml;ben kann oder umgekehrt der Steuerpflichtige an der Person wesentlich beteiligt ist oder auf diese Person unmittelbar oder mittelbar einen beherrschenden Einfluss aus&uuml;ben kann. Gesch&auml;ftsbeziehungen i.S. der Abs.&nbsp;1 und 2 liegen nach &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;4 AStG a.F. vor, wenn die den Eink&uuml;nften zugrundeliegende Beziehung entweder beim Steuerpflichtigen oder bei der nahestehenden Person Teil einer T&auml;tigkeit ist, auf die die &sect;&sect;&nbsp;13, 15, 18 oder &sect;&nbsp;21 des Einkommensteuergesetzes anzuwenden sind oder w&auml;ren, wenn die T&auml;tigkeit im Inland vorgenommen w&uuml;rde (s. dazu bezogen auf Gesellschafterdarlehen Senatsurteil vom 23.&nbsp;Juni 2010 I&nbsp;R&nbsp;37\/09, BFHE 230, 156, BStBl II 2010, 895, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Im Streitfall ist unter den Beteiligten in mehrfacher Hinsicht kontrovers, ob die korrekturausl&ouml;senden Voraussetzungen des &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. vorliegen: Zum ersten, ob das (verzinste) Darlehen im Rahmen einer Gesch&auml;ftsbeziehung i.S. von &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;4 AStG a.F. an die J&nbsp;Ltd. begeben worden ist oder ob es sich hierbei &#8211;wie vom FG angenommen&#8211; um eine eigenkapitalersetzende Ma&szlig;nahme gehandelt hat, die nach der einschl&auml;gigen Spruchpraxis des Senats zu &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;4 AStG a.F. die Annahme einer Gesch&auml;ftsbeziehung in diesem Sinne ausschlie&szlig;t (vgl. Senatsurteil in BFHE 230, 156, BStBl II 2010, 895; dem vorangehend Senatsbeschluss vom 29.&nbsp;April 2009 I&nbsp;R&nbsp;26\/08, BFH\/NV 2009, 1648; Senatsurteil vom 27.&nbsp;August 2008 I&nbsp;R&nbsp;28\/07, H&ouml;chstrichterliche Finanzrechtsprechung 2009, 347; dem folgend auch BMF-Schreiben in BStBl I 2011, 277, dort unter 7.). Zum zweiten, ob die fehlende Besicherung des von der Kl&auml;gerin an die englische J&nbsp;Ltd. begebenen Darlehens eine Bedingung im Sinne des Gesetzes ist, zum dritten &#8211;bejahendenfalls&#8211;, ob die fehlende Besicherung und die infolgedessen ausgel&ouml;ste Teilwertabschreibung nach &sect;&nbsp;6 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;2 Satz&nbsp;2 EStG 2002 f&uuml;r die Eink&uuml;nfteminderung als Gewinnverlagerung in das Ausland urs&auml;chlich (&quot;dadurch&quot;) ist. Teilweise werden diese Fragen bejaht (so vom Th&uuml;ringer FG, Urteil vom 29.&nbsp;Januar 2014&nbsp;&nbsp;3&nbsp;K&nbsp;43\/13, EFG 2014, 1401), teilweise &#8211;in Einklang mit der Vorinstanz&#8211; verneint (so z.B. von Ditz\/Quilitzsch, Internationale Steuer-Rundschau 2014, 109, 113; Ditz in Sch&ouml;nfeld\/ Ditz, DBA, Art.&nbsp;9 OECD-MA Rz&nbsp;18&nbsp;ff., 19, und von Andresen, Internationales Steuerrecht 2014, 207, jeweils m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Der Senat l&auml;sst das alles (abermals) dahinstehen. Nicht anders als bereits in seinem Urteil vom 17.&nbsp;Dezember 2014 I&nbsp;R&nbsp;23\/13 (BFHE 248, 170) gibt er auch der hiesigen Kl&auml;gerin, was die Frage der unterbliebenen Besicherung anbelangt, jedenfalls im Ausgangspunkt aus einem anderen Grunde Recht. Selbst wenn alle Voraussetzungen des &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. erf&uuml;llt w&auml;ren, m&uuml;sste eine Eink&uuml;nftekorrektur wegen einer fehlenden Darlehensbesicherung hiernach n&auml;mlich ausscheiden, weil sie sich nicht mit der im Streitfall einschl&auml;gigen Abkommenslage nach Ma&szlig;gabe von Art.&nbsp;IV des Abkommens zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Vereinigten K&ouml;nigreich Gro&szlig;britannien und Nordirland zur Vermeidung der Doppelbesteuerung und zur Verhinderung der Steuerverk&uuml;rzung vom 26.&nbsp;November 1964 (BGBl II 1967, 828, BStBl I 1967, 40) &#8211;DBA-Gro&szlig;britannien&nbsp;1964&#8211; und mit dem darin bestimmten Fremdvergleichsma&szlig;stab vertr&uuml;ge. Ausschlaggebend f&uuml;r eine Korrektur ist bei einer Darlehensbegebung erneut allein der vereinbarte Zinssatz, der seinerseits einem Fremdvergleich standhalten muss und daf&uuml;r im Falle der fehlenden Besicherung &#8211;aufgrund des Konzernr&uuml;ckhalts und ggf. nach den Umst&auml;nden des Einzelfalls und der dadurch ausgel&ouml;sten Besicherungsintensit&auml;t auch im Rahmen einer konzerninternen Finanzierung (vgl. dazu auch Senatsurteil vom 21.&nbsp;Dezember 1994 I&nbsp;R&nbsp;65\/94, BFHE 176, 571; Gosch, a.a.O., &sect;&nbsp;8 Rz&nbsp;693; kritisch insoweit z.B. Bogensch&uuml;tz, Ubg 2014, 155, 159&nbsp;ff.)&#8211; um einen angemessenen Risikozuschlag zu erh&ouml;hen ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Einzelnen ist zu alledem, das dazu zur Begr&uuml;ndung anzuf&uuml;hren ist, auf das besagte Urteil in BFHE 248, 170 zu verweisen (s. auch nachfolgenden Senatsbeschluss vom 24.&nbsp;M&auml;rz 2015 I&nbsp;B&nbsp;103\/13, BFH\/NV 2015, 1009, zum DBA-Russland 1996). Neue Erw&auml;gungen, die die dort vertretene Rechtsauffassung in Frage stellen k&ouml;nnten, haben das FA und das beigetretene BMF nicht vorgetragen. Insbesondere f&uuml;hrt der namentlich seitens des BMF hervorgehobene Einwand nicht weiter, dass &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. jegliche Vertragsbedingungen einbeziehe und infolgedessen die abkommensrechtliche Komplement&auml;rregelung in Art.&nbsp;IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964 nicht anders verstanden werden d&uuml;rfe. Das ist zirkelschl&uuml;ssig. Selbst wenn es sich, was das Regelungsverst&auml;ndnis des &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. anbelangt, so verhielte, wie das BMF vermeint, w&uuml;rde der ausschlaggebende Regelungsma&szlig;stab durch Art.&nbsp;IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964 gesetzt, nicht aber umgekehrt ein solcher Ma&szlig;stab durch die nationale Vorschrift des &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. Daf&uuml;r, dass &sect;&nbsp;1 Abs.&nbsp;1 AStG a.F. abkommens&uuml;berschreibend, also als sog. Treaty override, ausgestaltet w&auml;re, ist nichts ersichtlich. Und auch dass Situationen vorstellbar sein m&ouml;gen, in welchen sich das darlehensbedingte Risikopotential durch einen Marktzins nicht mehr ausgleichen lie&szlig;e, ist nicht geeignet, einen abweichenden Vergleichsma&szlig;stab vorzugeben. Solche Situationen k&ouml;nnten den Vergleichsma&szlig;stab nicht einseitig ver&auml;ndern.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. In Anbetracht dessen kommt es lediglich darauf an, ob der zwischen der Kl&auml;gerin und der J&nbsp;Ltd. vereinbarte Darlehenszins auch unter Ber&uuml;cksichtigung der fehlenden tats&auml;chlichen Besicherung seiner H&ouml;he nach angemessen war und einem Fremdvergleich standhielt. Davon ist das FG ersichtlich ausgegangen und dem hat sich das FA nicht mit belastbaren Erw&auml;gungen widersetzt. Da das FG in ebenfalls nicht angreifbarer Weise zudem ausgeschlossen hat, dass es sich bei den Darlehensbegebungen um (verdeckte) Einlagen handelt, bedarf es keiner weiteren Sachaufkl&auml;rung mehr. Die Sache ist spruchreif.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>5. Die Kostenentscheidung beruht auf &sect;&nbsp;135 Abs.&nbsp;2 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 24.6.2015, I R 29\/14 Sperrwirkung von Art. IV DBA-Gro&szlig;britannien 1964 gegen&uuml;ber Eink&uuml;nftekorrektur nach &sect; 1 Abs. 1 AStG a.F. bei Teilwertabschreibung eines unbesichert begebenen Darlehens im Konzern Leits&auml;tze 1. Aufgrund des sog. R&uuml;ckhalts im Konzern kann es fremdvergleichsgerecht sein, bei einer Darlehensgew&auml;hrung zwischen Kapitalgesellschaften in einem Konzern von Sicherheiten abzusehen (Best&auml;tigung des &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/i-r-29-14-sperrwirkung-von-art-iv-dba-grossbritannien-1964-gegenueber-einkuenftekorrektur-nach-par-1-abs-1-astg-af-bei-teilwertabschreibung-eines-unbesichert-begebenen-darlehens-im-konzern\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">I&nbsp;R&nbsp;29\/14 &#8211; Sperrwirkung von Art. 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