{"id":65141,"date":"2015-11-06T17:07:32","date_gmt":"2015-11-06T15:07:32","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=65141"},"modified":"2015-11-06T17:07:32","modified_gmt":"2015-11-06T15:07:32","slug":"iv-r-16-12-fremdvergleich-bei-provisionszahlungen-einer-personengesellschaft-an-beteiligungsidentische-gmbh","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/iv-r-16-12-fremdvergleich-bei-provisionszahlungen-einer-personengesellschaft-an-beteiligungsidentische-gmbh\/","title":{"rendered":"IV&nbsp;R&nbsp;16\/12 &#8211; Fremdvergleich bei Provisionszahlungen einer Personengesellschaft an beteiligungsidentische GmbH"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.7.2015, IV R 16\/12<\/p>\n<p class=\"titel\">Fremdvergleich bei Provisionszahlungen einer Personengesellschaft an beteiligungsidentische GmbH<\/p>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des Hessischen Finanzgerichts vom 1. M&auml;rz 2011&nbsp;&nbsp;6 K 1493\/04 aufgehoben.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Klage wird abgewiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Kosten des gesamten Verfahrens hat die Kl&auml;gerin zu tragen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. An der Kl&auml;gerin und Revisionsbeklagten (Kl&auml;gerin) sind X als Kommanditist sowie die &#8230; GmbH, deren Gesellschafter-Gesch&auml;ftsf&uuml;hrer wiederum X ist, als Komplement&auml;rin beteiligt. Gegenstand des Unternehmens ist der Erwerb, die Bebauung und die Ver&auml;u&szlig;erung von Grundst&uuml;cken. Die Kl&auml;gerin &uuml;bt auch eine T&auml;tigkeit als Hausverwalterin aus.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit Rechnungen vom 30.&nbsp;Dezember 1997 und vom 30.&nbsp;Dezember 1998 stellte die Firma &#8230; GmbH (G), deren Alleingesellschafter wiederum X war, der Kl&auml;gerin &#8230;&nbsp;DM netto sowie &#8230;&nbsp;DM netto f&uuml;r die &quot;Vermittlung von Hausverwaltungen der Objekte in &#8230; und &#8230;&quot; in Rechnung. Berechnungsgrundlage waren in 1997&nbsp; Y&nbsp;DM pro Wohneinheit (WE) bei &#8230;&nbsp;WE und in 1998&nbsp; Z&nbsp;DM bei &#8230;&nbsp;WE. Die Rechnungen wurden durch Bank&uuml;berweisungen beglichen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Rahmen einer Betriebspr&uuml;fung wurde die Kl&auml;gerin gebeten, die der Verrechnung zugrunde liegende Vereinbarung zwischen der Kl&auml;gerin und der G vorzulegen; zugleich wurde sie aufgefordert, mitzuteilen, durch wen die &uuml;brigen Hausverwaltungen vermittelt und welche Provisionen gezahlt worden seien, und Unterlagen einzureichen, die die &Uuml;blichkeit der Provisionszahlungen belegen k&ouml;nnten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Entsprechende Unterlagen reichte die Kl&auml;gerin nicht ein, sie erl&auml;uterte aber im Rahmen einer Zwischenbesprechung den Hintergrund der Verrechnung: Danach sei ein unmittelbarer Vergleich mit anderen Hausverwaltungen der Kl&auml;gerin nicht m&ouml;glich, da die anderen Verwaltungst&auml;tigkeiten durch X pers&ouml;nlich akquiriert worden und Provisionszahlungen deshalb nicht notwendig gewesen seien. Die &Uuml;bernahme der verrechneten Leistungen sei demgegen&uuml;ber erfolgt, weil ein Bautr&auml;ger an X herangetreten sei und ihn gefragt habe, ob er eine Generalanmietung vornehmen w&uuml;rde. Zwar sei die vom Bautr&auml;ger an dessen Kunden gegebene Mietgarantie in H&ouml;he von&nbsp;&#8230;&nbsp;DM\/qm aus Sicht des X zu hoch gewesen. Er habe ihr letztlich aber doch zugestimmt, weil der Bautr&auml;ger zugesagt habe, die Kl&auml;gerin als Hausverwalterin einzusetzen. Dies sei sp&auml;ter auch erfolgt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin legte weiter eine Aktennotiz vom 14.&nbsp;Mai 1998 vor, wonach f&uuml;r die Vermittlung von Wohnungen sowie f&uuml;r erbrachte Dienstleistungen von der Kl&auml;gerin f&uuml;r &#8230;&nbsp;WE jeweils Z&nbsp;DM an Kosten getragen wurden. In 1997 sind danach Y&nbsp;DM\/WE berechnet worden. Da die G auch Hausverwaltert&auml;tigkeiten miterledigt habe, sei der Verwaltungsaufwand gegen&uuml;ber der Kl&auml;gerin entsprechend abzurechnen, d.h. Z&nbsp;DM\/WE. Im Rahmen der Schlussbesprechung am 26.&nbsp;Februar 2002 gab X zudem an, die konkrete Leistung der G habe in der Aush&auml;ndigung der Mieterlisten bestanden; die Bautr&auml;gerin habe der G insoweit zugesagt, dass kein anderes Unternehmen die Mieterlisten erhalten solle.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit Telefax vom 28.&nbsp;Februar 2002 forderte der Pr&uuml;fer die Kl&auml;gerin auf, den Sachverhalt weiter schriftlich zu fixieren und insbesondere die Vereinbarung zwischen X und dem Bautr&auml;ger sowie zwischen der G und der Kl&auml;gerin darzulegen und die F&auml;lligkeit bzw. die Zahlungsvoraussetzungen der Vermittlungsprovision anzugeben. Trotz mehrfacher Anmahnung wurden keine entsprechenden Unterlagen eingereicht. Der Pr&uuml;fer gelangte daher zu der Auffassung, dass die betriebliche Veranlassung des an die G gezahlten Honorars nicht nachgewiesen bzw. glaubhaft gemacht worden sei. So weise der von der Kl&auml;gerin dargelegte Sachverhalt wesentliche Ungereimtheiten bzw. Abweichungen vom &Uuml;blichen auf und es sei weder die unmittelbare noch die mittelbare Fremd&uuml;blichkeit der Vermittlungsleistungen dargelegt worden. Aus Gr&uuml;nden der Verwaltungs&ouml;konomie w&uuml;rdigte deshalb der Pr&uuml;fer die erfassten Aufwendungen als Privatentnahmen in den Wirtschaftsjahren 1997 und 1998.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Obwohl die Kl&auml;gerin dagegen weitere Einwendungen erhob und das Verh&auml;ltnis der G zum Bautr&auml;ger betreffende weitere Aktennotizen vorlegte, folgte der Beklagte und Revisionskl&auml;ger (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) in vom 16.&nbsp;Dezember 2002 datierenden Bescheiden &uuml;ber die gesonderte und einheitliche Feststellung von Besteuerungsgrundlagen 1997 und 1998, den einheitlichen Gewerbesteuermessbetrag 1997 und den Gewerbesteuermessbetrag 1998 der Auffassung des Pr&uuml;fers. Zur Begr&uuml;ndung gab das FA an, aus den nunmehr vorgelegten Unterlagen ergebe sich eindeutig, dass die Vermittlung der Hausverwaltung durch den Bautr&auml;ger erfolgt sei und die G folglich keine Vermittlungsleistung erbracht habe. Soweit X angegeben habe, die Leistung der G habe in der Herausgabe der Mieterlisten an die Kl&auml;gerin bestanden, sei eine solche Leistung nicht Gegenstand der vorgelegten Unterlagen. Auch die nunmehr vorgelegten Unterlagen f&uuml;hrten deshalb zu keinem Nachweis hinsichtlich der betrieblichen Veranlassung der als Aufwand erfassten Vermittlungsprovisionen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Nach erfolglosem Einspruchsverfahren erhob die Kl&auml;gerin vor dem Finanzgericht (FG) Klage gegen die vorgenannten Bescheide in Gestalt der Einspruchsentscheidung vom 29.&nbsp;M&auml;rz 2004. Das FG gab der Klage bezogen auf die Abziehbarkeit der in Rechnung gestellten Betr&auml;ge als Betriebsausgaben nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 des Einkommensteuergesetzes (EStG) statt. Zur Begr&uuml;ndung f&uuml;hrte es aus, die Grunds&auml;tze der W&uuml;rdigung vertraglicher Beziehungen anhand eines Fremdvergleichs seien dann nicht anzuwenden, wenn zwischen (teil-)beteiligungsidentischen Gesellschaften in nicht v&ouml;llig untergeordnetem Umfang Gesch&auml;ftsbeziehungen best&uuml;nden. Dazu verwies das FG auf das Urteil des Bundesfinanzhofs (BFH) vom 6.&nbsp;M&auml;rz 2003 IV&nbsp;R&nbsp;21\/01 (BFH\/NV 2003, 1542) und gab an, es schlie&szlig;e sich dieser Rechtsprechung an. Bei Anwendung dieser Grunds&auml;tze auf den Streitfall komme es entgegen der Rechtsauffassung des FA nicht darauf an, ob die in Streit stehenden Aufwendungen auf im Vorhinein geschlossenen, klaren und eindeutigen Vereinbarungen beruhten, die so auch mit einem fremden Dritten geschlossen worden w&auml;ren, da vorliegend die Grunds&auml;tze des Fremdvergleichs wegen des Bestehens nicht v&ouml;llig untergeordneter Gesch&auml;ftsbeziehungen zwischen der Kl&auml;gerin und der G f&uuml;r die Beurteilung der betrieblichen Veranlassung dieser Aufwendungen keine Rolle spielten. Die Kl&auml;gerin habe &uuml;berzeugend dargelegt, dass zwischen der &Uuml;bernahme der Zwischenanmietung mit Mietgarantie und Einr&auml;umung der Verwaltung ein untrennbarer Zusammenhang bestanden habe. Ohne Einr&auml;umung der Mietgarantie durch eine Gesellschaft des Unternehmensverbundes w&auml;re die Kl&auml;gerin nicht zur Verwalterin bestellt worden. Umgekehrt h&auml;tte sich die G nicht auf das Wagnis der Mietgarantie eingelassen, wenn nicht im Unternehmensverbund eine Kompensation durch Einnahmen aus der Verwaltung erfolgt w&auml;re. Die in Streit stehenden Aufwendungen seien letztlich Ausdruck dieser Risikoverteilung und tr&uuml;gen zur Sicherung des wirtschaftlichen &Uuml;berlebens der G bei, woran die Kl&auml;gerin bereits ein eigenbetriebliches Interesse gehabt habe, da nach ihrem unbestrittenen Vortrag der Generalmieter auch Aufgaben der Verwaltung wahrgenommen habe. Die inhaltliche Ausgestaltung dieser Gesch&auml;ftsbeziehung unterliege nicht der &Uuml;berpr&uuml;fung durch die Finanzverwaltung. In der vorgenommenen Risikoverteilung k&ouml;nne auch kein Gestaltungsmissbrauch gesehen werden, weil nach dem Gesamtbild der Verh&auml;ltnisse beachtliche au&szlig;ersteuerliche Gr&uuml;nde f&uuml;r eine Einschaltung und Verg&uuml;tung der G gesprochen h&auml;tten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dagegen richtet sich die Revision des FA, mit welcher es die Verletzung materiellen Rechts r&uuml;gt. Zur Begr&uuml;ndung f&uuml;hrt das FA aus, das FG habe zu Unrecht aus dem BFH-Urteil in BFH\/NV 2003, 1542 den Rechtssatz abgeleitet, die Grunds&auml;tze der W&uuml;rdigung vertraglicher Beziehungen anhand eines Fremdvergleichs seien dann nicht anzuwenden, wenn zwischen beteiligungsidentischen Gesellschaften in nicht v&ouml;llig untergeordnetem Umfang Gesch&auml;ftsbeziehungen best&uuml;nden. Dem genannten BFH-Urteil liege schon ein abweichender Sachverhalt zu Grunde. Hinzu komme, dass die vom FG zitierte Aussage des BFH zur m&ouml;glichen Anwendung des Drittvergleichs keinen allgemein g&uuml;ltigen Rechtssatz darstelle, sondern nur f&uuml;r den Einzelfall aufgestellt worden sei. Auch habe der BFH in der genannten Entscheidung lediglich ausgef&uuml;hrt, dass es einer &Uuml;berpr&uuml;fung durch Drittvergleich im gegebenen Sachverhalt nicht &quot;bed&uuml;rfe&quot;. Diesen Passus habe das FG dahingehend missverstanden, dass der Fremdvergleich generell nicht anwendbar sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Grunds&auml;tze zum Fremdvergleich seien aufgrund des fehlenden Interessengegensatzes zwischen nahestehenden Personen entwickelt worden, um der Gefahr der Verlagerung von Kosten der die Lebensf&uuml;hrung betreffenden Belange in den betrieblichen Bereich oder der Verschiebung von Gewinnen vom Inland ins Ausland entgegenzuwirken. Der BFH habe den Fremdvergleich aber auch f&uuml;r Inlandsf&auml;lle und zwischen Schwestergesellschaften angestellt. Insoweit richte sich die Frage, ob ein Vertrag zwischen beteiligungsidentischen Gesellschaften dem Fremdvergleich standhalte, nach der Gesamtheit der objektiven Gegebenheiten. F&uuml;r die L&ouml;sung des Streitfalls sei es insoweit wichtig, alle Indizien zu ber&uuml;cksichtigen. Vorhandene Gesch&auml;ftsbeziehungen k&ouml;nnten allenfalls als weiteres Indiz im Rahmen einer differenzierten Einzelfallbeurteilung hinzutreten, den Fremdvergleich aber nicht absolut und unwiderleglich ausschlie&szlig;en.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die streitgegenst&auml;ndlichen Provisionszahlungen hielten einem Drittvergleich nicht stand. Dies folge bereits daraus, dass klare und eindeutige Vereinbarungen im Vorhinein nicht getroffen worden seien. Die Kl&auml;gerin habe weiter auch weder die unmittelbare noch die mittelbare &Uuml;blichkeit der Vermittlungsleistungen darlegen k&ouml;nnen. Schlie&szlig;lich habe die Kl&auml;gerin auch keine Aussage &uuml;ber die H&ouml;he und F&auml;lligkeit der Vermittlungsprovision treffen k&ouml;nnen. Insoweit k&ouml;nne nicht nachvollzogen werden, ob die vermeintlichen Vereinbarungen tats&auml;chlich durchgef&uuml;hrt worden seien. Selbst wenn dies der Fall sei, fehle es an einem Eingang in die Jahresabschl&uuml;sse zum 31.&nbsp;Dezember 1995 bzw. 31.&nbsp;Dezember 1996. Zu ber&uuml;cksichtigen sei auch, dass die Gesch&auml;ftsbeziehungen der Kl&auml;gerin zur G von nur untergeordneter Bedeutung gewesen seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt sinngem&auml;&szlig;, unter Aufhebung des Urteils des Hessischen FG vom 1.&nbsp;M&auml;rz 2011&nbsp; 6&nbsp;K&nbsp;1493\/04 die Klage als unbegr&uuml;ndet abzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Anders als das FA meine, sei der vom BFH im Urteil in BFH\/NV 2003, 1542 entschiedene Fall mit dem Streitfall vergleichbar. Auch das dort enthaltende obiter dictum sei auf den Streitfall &uuml;bertragbar. Es sei insoweit bereits nicht nachvollziehbar, warum der vom BFH aufgestellte Rechtssatz einem Gestaltungsmissbrauch T&uuml;r und Tor &ouml;ffnen solle; das sei gerade f&uuml;r Gesch&auml;ftsbeziehungen zwischen beteiligungsidentischen Gesellschaften nicht nachvollziehbar. Soweit vom FA angef&uuml;hrt werde, das FG habe die Aussagen des BFH nicht richtig verstanden, handele es sich um Wortklauberei. Das FG habe insoweit lediglich die BFH-Rechtsprechung angewendet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist begr&uuml;ndet und f&uuml;hrt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils sowie zur Klageabweisung (&sect;&nbsp;126 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Entgegen der Rechtsauffassung des FG sind hinsichtlich der Frage, ob Provisionszahlungen einer Personengesellschaft an eine beteiligungsidentische GmbH als Betriebsausgaben nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 EStG abgezogen werden k&ouml;nnen, die Grunds&auml;tze des Fremdvergleichs anzuwenden, und zwar unabh&auml;ngig davon, ob zwischen den Gesellschaften in nicht v&ouml;llig untergeordnetem Umfang Gesch&auml;ftsbeziehungen bestehen. Die streitgegenst&auml;ndlichen Provisionszahlungen halten einem solchen Fremdvergleich allerdings nicht stand und sind deshalb nicht als Betriebsausgaben zum Abzug zuzulassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Bei der Ermittlung der Eink&uuml;nfte sind Aufwendungen als Betriebsausgaben (&sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 EStG) abzuziehen, wenn sie durch die Eink&uuml;nfteerzielung veranlasst sind. Eine solche Veranlassung ist gegeben, wenn die Aufwendungen mit der Eink&uuml;nfteerzielung objektiv zusammenh&auml;ngen und ihr subjektiv zu dienen bestimmt sind, d.h. wenn sie in wirtschaftlichem Zusammenhang mit einer der Einkunftsarten des EStG stehen. Ob und inwieweit Aufwendungen in wirtschaftlichem Zusammenhang mit einer Einkunftsart stehen, h&auml;ngt von den Gr&uuml;nden ab, aus denen der Steuerpflichtige die Aufwendungen vornimmt. Die Gr&uuml;nde bilden das &quot;ausl&ouml;sende Moment&quot;, das den Steuerpflichtigen bewogen hat, die Kosten zu tragen (z.B. Beschluss des Gro&szlig;en Senats des BFH vom 21.&nbsp;September 2009 GrS&nbsp;1\/06, BFHE 227, 1, BStBl II 2010, 672, unter C.III.1.a und C.III.2. der Gr&uuml;nde; BFH-Urteil vom 28.&nbsp;Februar 2013 IV&nbsp;R&nbsp;4\/11, BFH\/NV 2013, 1081). Betriebsausgaben einer Personengesellschaft sind die Ausgaben, die durch den Betrieb dieser Gesellschaft oder &#8211;als Sonderbetriebsausgaben&#8211; durch die Beteiligung der Gesellschafter an der Personengesellschaft veranlasst sind (vgl. BFH-Urteil vom 26.&nbsp;Januar 1995 IV&nbsp;R&nbsp;73\/93, BFHE 177, 367, BStBl II 1995, 589).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Grunds&auml;tzlich sind bei gegenseitigen Vertr&auml;gen die zivilrechtlichen Vereinbarungen auch f&uuml;r Zwecke der Besteuerung ma&szlig;gebend, da der nat&uuml;rliche Interessengegensatz der Vertragspartner im Allgemeinen die Vermutung begr&uuml;ndet, dass Ausgaben, die auf einem gegenseitigen Vertrag &#8211;hier mit unternehmerischem oder betrieblichem Bezug&#8211; beruhen, auch i.S. des &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 EStG durch den Betrieb veranlasst sind. Fehlt es allerdings an einem solchen Interessengegensatz, so bedarf es einer &#8211;am Ma&szlig;stab des Fremdvergleichs ausgerichteten&#8211; &Uuml;berpr&uuml;fung, inwieweit Zahlungen wirtschaftlich auf dem schuldrechtlich Vereinbarten beruhen und damit durch den Betrieb veranlasst sind, oder ob sie aus sonstigen Rechtsgr&uuml;nden erbracht werden. Eine derartige &Uuml;berpr&uuml;fung, die zu ber&uuml;cksichtigen hat, ob die Vereinbarungen zivilrechtlich wirksam, klar und eindeutig sind, ihrem Inhalt nach dem zwischen fremden Dritten &Uuml;blichen entsprechen und auch tats&auml;chlich durchgef&uuml;hrt werden (vgl. dazu die Nachweise bei Stapperfend in Herrmann\/Heuer\/Raupach, &sect;&nbsp;4 EStG Rz&nbsp;850), ist nicht nur bei verwandtschaftlichen Beziehungen zwischen Gesellschaftern geboten, sondern immer auch dann, wenn wirtschaftliche Beziehungen au&szlig;erhalb des Gesellschaftsverh&auml;ltnisses bestehen und diese auf die Gewinnverteilung Einfluss gewinnen k&ouml;nnen (vgl. BFH-Urteil vom 23.&nbsp;August 1990 IV&nbsp;R&nbsp;71\/89, BFHE 162, 401, BStBl II 1991, 172), also z.B. bei Zahlungen an eine Schwesterpersonengesellschaft (vgl. BFH-Urteile in BFHE 177, 367, BStBl II 1995, 589; vom 21.&nbsp;September 2000 IV&nbsp;R&nbsp;50\/99, BFHE 193, 292, BStBl II 2001, 299).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Nichts anderes kann gelten, wenn es um Gesch&auml;ftsbeziehungen zwischen einer Personengesellschaft und einer Kapitalgesellschaft mit (teil-)identischem Gesellschafterkreis geht. Anders als es das FG verstanden hat, l&auml;sst sich insoweit dem BFH-Urteil in BFH\/NV 2003, 1542 nicht der Rechtssatz entnehmen, die Grunds&auml;tze der W&uuml;rdigung vertraglicher Beziehungen anhand eines Fremdvergleichs seien dann nicht anzuwenden, wenn zwischen (teil-)beteiligungsidentischen Gesellschaften in nicht v&ouml;llig untergeordnetem Umfang Gesch&auml;ftsbeziehungen best&uuml;nden. Die Ausf&uuml;hrungen in dem genannten Urteil betreffen vielmehr alleine die Frage, ob eine hinreichende betriebliche Veranlassung daf&uuml;r festgestellt werden k&ouml;nne, dass ein Darlehen des Gesamthandsverm&ouml;gens dem Betriebsverm&ouml;gen einer Personengesellschaft zugeordnet werden k&ouml;nne und nicht von notwendigem Privatverm&ouml;gen und damit steuerlich von einer Entnahme auszugehen sei (vgl. dazu auch BFH-Urteil vom 16.&nbsp;Oktober 2014 IV&nbsp;R&nbsp;15\/11, BFHE 247, 410, BStBl II 2015, 267).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In jenem Urteil hatte der Senat &uuml;ber die Zul&auml;ssigkeit einer Teilwertabschreibung auf Darlehen zu befinden, die &#8211;bei (teil-)identischem Gesellschafterkreis&#8211; eine KG einer GmbH gew&auml;hrt hatte. Der Senat ist insoweit der Frage nachgegangen, ob die Darlehensgew&auml;hrung durch das Gesellschaftsverh&auml;ltnis veranlasst gewesen ist. Dazu hat er (unter II.2.a der Entscheidungsgr&uuml;nde) auf seine Rechtsprechung verwiesen, wonach die betriebliche Veranlassung eines Darlehens in F&auml;llen verneint worden ist, in denen eine Personengesellschaft einem Gesellschafter (BFH-Urteil vom 9.&nbsp;Mai 1996 IV&nbsp;R&nbsp;64\/93, BFHE 180, 380, BStBl II 1996, 642) oder einer anderen Personengesellschaft, an der ihr Hauptgesellschafter zu 40&nbsp;% beteiligt war (BFH-Urteil vom 19.&nbsp;Juli 1984 IV&nbsp;R&nbsp;207\/83, BFHE 142, 42, BStBl II 1985, 6), ein Darlehen unter Bedingungen einger&auml;umt hatte, die es als ausgeschlossen erscheinen lie&szlig;en, dass die Gesellschaft einem fremden Dritten Geld unter diesen Bedingungen zur Verf&uuml;gung gestellt haben w&uuml;rde. Deshalb hat er (unter II.2.b der Entscheidungsgr&uuml;nde) weiter ausgef&uuml;hrt, unter Heranziehung dieser Rechtsprechung sei davon auszugehen, dass die Ausgestaltung von Darlehensvertr&auml;gen zwischen einer KG und einer GmbH, an der dieselben Personen teilidentisch beteiligt seien, zur Abgrenzung der betrieblichen von der gesellschaftlichen Veranlassung unter dem Gesichtspunkt des Fremdvergleichs gew&uuml;rdigt werden m&uuml;sse. Dies wiederum hat der Senat damit begr&uuml;ndet, dass die beteiligten Gesellschaften steuerrechtlich zwar selbst&auml;ndig und daher die Rechtsgesch&auml;fte zwischen ihnen grunds&auml;tzlich uneingeschr&auml;nkt bei der jeweiligen Gewinnermittlung zu ber&uuml;cksichtigen seien, dies aber gleichwohl voraussetze, dass die Gesch&auml;fte in der betrieblichen Bet&auml;tigung der Gesellschaften ihren Grund h&auml;tten. Aus diesen Ausf&uuml;hrungen ergibt sich eindeutig, dass der Senat die Grunds&auml;tze des Fremdvergleichs auch zwischen (teil-)beteiligungsidentischen Gesellschaften f&uuml;r anwendbar h&auml;lt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Soweit der Senat im Urteil in BFH\/NV 2003, 1542 (unter II.3.d der Entscheidungsgr&uuml;nde) ausgef&uuml;hrt hat, &quot;sollte das FG &#8230; im zweiten Rechtsgang auf Grund weiterer Feststellungen zu dem Ergebnis gelangen, dass zwischen der KG und der &#8230; GmbH tats&auml;chlich in nicht v&ouml;llig untergeordnetem Umfang Gesch&auml;ftsbeziehungen bestanden haben, &#8230;, w&auml;ren die Darlehensforderungen dem steuerlich relevanten Betriebsverm&ouml;gen der KG zuzuordnen, ohne dass es der W&uuml;rdigung der Darlehensvertr&auml;ge im Rahmen des Fremdvergleichs bed&uuml;rfte&quot;, wollte er damit erkennbar nicht generell die Anwendung der Fremdvergleichsgrunds&auml;tze auf Vertragsbeziehungen zwischen Gesellschaften mit (teil-)identischem Gesellschafterkreis bei Vorliegen von entsprechenden Gesch&auml;ftsbeziehungen ausschlie&szlig;en, sondern nur deutlich machen, dass die zur Finanzierung des Erwerbs von Baugrundst&uuml;cken begebenen Darlehen dann aufgrund der Gesch&auml;ftsbeziehung dem Betriebsverm&ouml;gen der KG zuzuordnen w&auml;ren. Um eine derartige Konstellation geht es im Streitfall aber gerade nicht, denn hier ist alleine die Frage streitig, ob die von der Kl&auml;gerin als Betriebsausgaben geltend gemachten Aufwendungen betrieblich veranlasst sind. Dies ist in der gegebenen Konstellation wegen des fehlenden Interessengegensatzes der Vertragsbeteiligten anhand des Fremdvergleichs zu &uuml;berpr&uuml;fen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Da das FG von anderen Rechtsgrunds&auml;tzen ausgegangen ist, war sein Urteil aufzuheben. Die Sache ist spruchreif. Die Gesamtw&uuml;rdigung der vom FG festgestellten Umst&auml;nde des Streitfalls f&uuml;hrt zu dem Ergebnis, dass es der Kl&auml;gerin hinsichtlich der von der G in Rechnung gestellten Provisionen f&uuml;r die Vermittlung von Hausverwaltungen nicht gelungen ist, die betriebliche Veranlassung darzulegen, weil es an der daf&uuml;r erforderlichen Fremd&uuml;blichkeit fehlt. Da die Kl&auml;gerin insoweit die Feststellungslast trifft (vgl. grundlegend BFH-Urteil vom 24.&nbsp;Juni 1976 IV&nbsp;R&nbsp;101\/75, BFHE 119, 164, BStBl II 1976, 562), sind die Zahlungen nicht als Betriebsausgaben nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 EStG abziehbar.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Hinsichtlich der angesprochenen Provisionszahlungen konnte die Kl&auml;gerin bereits keine klaren und eindeutigen Vereinbarungen zwischen der Kl&auml;gerin und der G nachweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Dies folgt f&uuml;r die Niederschrift &uuml;ber eine &quot;Besprechung G&quot; vom 11.&nbsp;Oktober 1994 schon daraus, dass sie zu einem Zeitpunkt erstellt worden ist, zu dem die G noch nicht gegr&uuml;ndet war. Die Niederschrift tr&auml;gt auch weder Unterschriften noch l&auml;sst sie erkennen, wer mit wem die entsprechenden Inhalte vereinbart haben soll. Hinzu kommt, dass die Niederschrift handschriftlich ver&auml;ndert bzw. erg&auml;nzt worden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Die Aktennotiz vom 19.&nbsp;Dezember 1994 enth&auml;lt nur die Wiedergabe von zwischen der G und der Bautr&auml;gerin bestehenden Verpflichtungen. Daran &auml;ndern auch die von der Kl&auml;gerin unter dem 21.&nbsp;M&auml;rz 2002 viele Jahre sp&auml;ter festgehaltenen Darlegungen zu diesen Vereinbarungen nichts. Hinzu kommt, dass auch die Notiz vom 19.&nbsp;Dezember 1994 wiederum nur von einer Person unterschrieben ist, ohne dass erkennbar w&auml;re, in welcher Funktion die Unterschrift geleistet worden ist. Schlie&szlig;lich fehlen jegliche Angaben zur F&auml;lligkeit und Laufzeit des Vertrages bzw. zur H&ouml;he der Mehrerl&ouml;se.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Auch soweit die Kl&auml;gerin ihre Rechtsauffassung schlie&szlig;lich auf eine Aktennotiz vom 14.&nbsp;Mai 1998 st&uuml;tzt, gilt nichts anderes, denn die Notiz gibt zwar den groben Inhalt einer &quot;Vereinbarung&quot; wieder, sie enth&auml;lt aber wiederum keinerlei Angaben dazu, wer die entsprechende Abrede wann getroffen haben soll. Auch diese Notiz ist wiederum nur von einer Person unterschrieben, ohne dass deren Funktion erkennbar w&auml;re.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>dd) Aus den genannten Notizen ergibt sich im &Uuml;brigen &#8211;entgegen den vorherigen Einlassungen der Kl&auml;gerin&#8211; nichts dazu, dass die entgoltene Leistung der G in der &quot;Herausgabe der Mieterlisten&quot; an die Kl&auml;gerin bestanden haben sollte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die Kl&auml;gerin konnte auch die Fremd&uuml;blichkeit der verrechneten Provisionszahlungen dem Grund und der H&ouml;he nach nicht darlegen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Gegen die Fremd&uuml;blichkeit der Provisionszahlungen spricht bereits, dass die Kl&auml;gerin nur an die G Vermittlungsprovisionen leistete, w&auml;hrend etwa im Verh&auml;ltnis zu einer ebenfalls mit Generalanmietungen befassten Schwesterfirma keine Vermittlungsprovisionen gezahlt wurden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Auch wurden im Streitfall die Vermittlungsgeb&uuml;hren nicht etwa &#8211;wie allgemein &uuml;blich&#8211; nach dem Abschluss des jeweiligen Vertrages, sondern erst Jahre sp&auml;ter in Rechnung gestellt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Ebenso entspricht die Verrechnung eines Provisionssatzes in H&ouml;he eines Jahresumsatzes nicht dem allgemein &Uuml;blichen, denn unter fremden Dritten werden Provisionen regelm&auml;&szlig;ig in einem bestimmten Prozentsatz des vereinbarten Kaufpreises berechnet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Hinzu kommt, dass die Kl&auml;gerin bezogen auf die Durchf&uuml;hrung der vermeintlichen Vereinbarungen eine Konkretisierung der exakten H&ouml;he und der F&auml;lligkeit der Vermittlungsprovisionen ebenso schuldig geblieben ist wie einen Nachweis zur Erbringung der Vermittlungsleistungen durch die G. Sie hat die von ihr bezahlten Leistungen auch nicht in den Jahresabschl&uuml;ssen zum 31.&nbsp;Dezember 1995 bzw. zum 31.&nbsp;Dezember 1996 ber&uuml;cksichtigt und den in der Notiz vom 11.&nbsp;Oktober 1994 angesprochenen Mietverwaltungskostenersatz ebenso wenig geleistet wie den dort &quot;vereinbarten&quot; Verlustausgleich.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>32<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>5. Die in den Streitjahren gewinnmindernd ber&uuml;cksichtigten Provisionszahlungen waren mangels des Nachweises ihrer betrieblichen Veranlassung folglich nicht nach &sect;&nbsp;4 Abs.&nbsp;4 EStG zum Abzug zuzulassen. Es bestehen insoweit keine Bedenken dagegen, dass das FA die Eliminierung der von der Kl&auml;gerin geltend gemachten Betriebsausgaben technisch vereinfachend dadurch umgesetzt hat, dass es in den Streitjahren von Privatentnahmen ausgegangen ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>33<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>6. Die Kostenentscheidung beruht auf &sect;&nbsp;135 Abs.&nbsp;1 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>34<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>7. Der Senat entscheidet nach &sect;&nbsp;121 Satz 1 i.V.m. &sect;&nbsp;90 Abs.&nbsp;2 FGO im Einverst&auml;ndnis der Beteiligten ohne m&uuml;ndliche Verhandlung.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.7.2015, IV R 16\/12 Fremdvergleich bei Provisionszahlungen einer Personengesellschaft an beteiligungsidentische GmbH Tenor Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des Hessischen Finanzgerichts vom 1. M&auml;rz 2011&nbsp;&nbsp;6 K 1493\/04 aufgehoben. Die Klage wird abgewiesen. Die Kosten des gesamten Verfahrens hat die Kl&auml;gerin zu tragen. Tatbestand 1&nbsp; I. 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