{"id":65154,"date":"2015-11-06T17:07:58","date_gmt":"2015-11-06T15:07:58","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=65154"},"modified":"2015-11-06T17:07:58","modified_gmt":"2015-11-06T15:07:58","slug":"vii-r-29-14-insolvenzrechtliches-aufrechnungsverbot-bei-antragsabhaengigem-erstattungsanspruch","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/vii-r-29-14-insolvenzrechtliches-aufrechnungsverbot-bei-antragsabhaengigem-erstattungsanspruch\/","title":{"rendered":"VII&nbsp;R&nbsp;29\/14 &#8211; Insolvenzrechtliches Aufrechnungsverbot bei antragsabh&auml;ngigem Erstattungsanspruch"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 18.8.2015, VII R 29\/14<\/p>\n<p class=\"titel\">Insolvenzrechtliches Aufrechnungsverbot bei antragsabh&auml;ngigem Erstattungsanspruch<\/p>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Die Revision des Kl&auml;gers gegen das Urteil des Finanzgerichts D&uuml;sseldorf vom 15. Mai 2014&nbsp;&nbsp;12 K 4478\/11 AO wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Kosten des Revisionsverfahrens hat der Kl&auml;ger zu tragen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Der Kl&auml;ger und Revisionskl&auml;ger (Kl&auml;ger) ist Insolvenzverwalter &uuml;ber das Verm&ouml;gen des A, der Inhaber mehrerer Spielhallen war.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>F&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002 setzte der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) Umsatzsteuer unter dem Vorbehalt der Nachpr&uuml;fung fest. Nachdem A ab dem Vorauszahlungszeitraum Februar 2001 zun&auml;chst nach Mahnung leistete, zahlte er nach Vollstreckungsank&uuml;ndigung am 22.&nbsp;Mai 2003 auf R&uuml;ckst&auml;nde ab November 2002 einen nicht ausreichenden Tilgungsbetrag (5.000&nbsp;EUR). Wegen der Restforderung unternahm das FA weitere Vollstreckungsversuche. Im Juni 2003 gingen Drittschuldnerzahlungen ein. Nach den Feststellungen des Finanzgerichts (FG) waren die Umsatzsteuern der Jahre 1999 bis 2002 vollst&auml;ndig getilgt, als ein Sozialversicherungstr&auml;ger wegen r&uuml;ckst&auml;ndiger Beitr&auml;ge Mai bis August 2004 am 20.&nbsp;Oktober 2004 den Antrag auf Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens &uuml;ber das Verm&ouml;gen des A stellte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Am 17.&nbsp;M&auml;rz 2005 wurde das Insolvenzverfahren er&ouml;ffnet. Das FA meldete festgesetzte r&uuml;ckst&auml;ndige Steuern zur Insolvenztabelle an, die sich nach diversen &Auml;nderungen insgesamt auf rund 160.000&nbsp;EUR beliefen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Auf Antrag des Kl&auml;gers, die bisher der Umsatzsteuer unterworfenen Ums&auml;tze aus den Spielautomaten in unmittelbarer Anwendung des Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Sechsten Richtlinie 77\/388\/EWG des Rates vom 17.&nbsp;Mai 1977 zur Harmonisierung der Rechtsvorschriften der Mitgliedstaaten &uuml;ber die Umsatzsteuern (Richtlinie 77\/388\/EWG) steuerfrei zu belassen, &auml;nderte das FA am 30.&nbsp;Januar 2006 erkl&auml;rungsgem&auml;&szlig; die Umsatzsteuerbescheide f&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002. Das nunmehr festgesetzte Guthaben von insgesamt &uuml;ber 222.000&nbsp;EUR verrechnete es mit den angemeldeten r&uuml;ckst&auml;ndigen Steuern und kehrte die Differenz der Insolvenzmasse aus.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Einspruch und Klage gegen den dar&uuml;ber erteilten Abrechnungsbescheid, den der Kl&auml;ger im Wesentlichen mit einem Verbot der Aufrechnung r&uuml;ckst&auml;ndiger Steuern gegen den vermeintlich erst nach Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens entstandenen Erstattungsanspruch begr&uuml;ndete, blieben erfolglos.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG urteilte, das FA habe gegen die bereits gezahlte und aufgrund der ge&auml;nderten Bescheide f&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002 zu erstattende Umsatzsteuer mit Insolvenzforderungen aufrechnen d&uuml;rfen. Zwar ergebe sich das Aufrechnungsrecht nicht aus &sect;&nbsp;94 der Insolvenzordnung (InsO), weil der Erstattungsanspruch des Schuldners noch der Aus&uuml;bung des Wahlrechts durch den Kl&auml;ger zur unmittelbaren Anwendung von Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Richtlinie 77\/388\/EWG und der entsprechenden &Auml;nderung der Umsatzsteuerbescheide bedurft habe. Jedoch gestatte &sect;&nbsp;95 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 InsO die Aufrechnung, weil der Umsatzsteuererstattungsanspruch bereits vor Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens aufschiebend bedingt entstanden sei. Das FA sei die Erstattung nicht i.S. des &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 InsO erst nach Verfahrenser&ouml;ffnung zur Masse schuldig geworden, vielmehr sei sie &quot;ihrem Kern nach&quot; &#8211;unter der aufschiebenden Bedingung der sp&auml;teren &Auml;nderung der den Zahlungen zu Grunde liegenden Bescheide&#8211; bereits vor der Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens entstanden. Zu erstatten sei die vor Insolvenzer&ouml;ffnung aufgrund der Ums&auml;tze des Schuldners f&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002 entstandene und gezahlte Umsatzsteuer, weil die Umsatzsteuerfestsetzungen dieser Jahre nach Insolvenzer&ouml;ffnung ge&auml;ndert worden seien. Etwas anderes ergebe sich auch nicht aus dem Urteil des Bundesfinanzhofs (BFH) vom 25.&nbsp;Juli 2012 VII&nbsp;R&nbsp;29\/11 (BFHE 238, 307, BStBl II 2013, 36). Anders als in jenem Fall eines Berichtigungsanspruchs nach &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 des Umsatzsteuergesetzes (UStG) &#8211;in welchem der f&uuml;r den Berichtigungsanspruch ma&szlig;gebliche umsatzsteuerliche Sachverhalt erst nach Insolvenzer&ouml;ffnung erf&uuml;llt worden sei, weil erst infolge der Zahlungsunf&auml;higkeit\/&Uuml;berschuldung davon auszugehen war, dass die Rechnung nicht mehr beglichen werde&#8211; sei der steuerliche Sachverhalt in Gestalt der Ausf&uuml;hrung von Spielautomatenums&auml;tzen in den Jahren 1999 bis 2002 unver&auml;ndert geblieben. Der nach Insolvenzer&ouml;ffnung gestellte Antrag des Kl&auml;gers auf unmittelbare Anwendung des Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Richtlinie 77\/388\/EWG und auf &Auml;nderung der bisherigen Umsatzsteuerbescheide nach Ma&szlig;gabe der neu eingereichten berichtigten Umsatzsteuererkl&auml;rungen habe den zu besteuernden Lebensvorgang nicht nachtr&auml;glich ver&auml;ndert, sondern nur die durch die Aus&uuml;bung des Wahlrechts bedingte Rechtswidrigkeit der urspr&uuml;nglichen Steuerfestsetzungen eintreten lassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Aufrechnung sei nicht gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 i.V.m. &sect;&nbsp;133 Abs.&nbsp;1 InsO ausgeschlossen. Soweit die festgesetzten Umsatzsteuern durch Beitreibungsma&szlig;nahmen oder Verrechnung getilgt worden seien, habe das FA sie nicht durch eine Rechtshandlung des Schuldners erlangt und eigene Rechtshandlungen des FA w&auml;ren nur innerhalb der Fristen der &sect;&sect;&nbsp;130, 131 InsO anfechtbar gewesen. Zahlungen des A seien nicht nach &sect;&nbsp;133 Abs.&nbsp;1 InsO anfechtbar, weil vom Kl&auml;ger weder dargelegt noch nachgewiesen worden sei, dass mit dem Vorsatz gezahlt worden sei, die Gl&auml;ubiger zu benachteiligen und das FA dies gewusst habe. Das Urteil des FG ist abgedruckt in Entscheidungen der Finanzgerichte (EFG) 2014, 1362.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit seiner Revision macht der Kl&auml;ger geltend, die Aufrechnung des FA sei &#8211;entgegen der Auffassung des FG&#8211; unzul&auml;ssig, weil das FA die mit den &Auml;nderungsbescheiden festgesetzten Erstattungen erst nach der Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens zur Insolvenzmasse schuldig geworden sei. Erst mit der Entscheidung des Gerichtshofs Europ&auml;ischen Union (EuGH) Linneweber und Akritidis vom 17.&nbsp;Februar 2005 C-453\/02 und C-462\/02 (EU:C:2005:92) und nachfolgend des BFH vom 12.&nbsp;Mai 2005 V&nbsp;R&nbsp;7\/02 (BFHE 210, 164, BStBl II 2005, 617) k&ouml;nne sich ein Aufsteller von Geldspielautomaten auf die Steuerfreiheit seiner Ums&auml;tze nach Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Richtlinie 77\/388\/EWG in dem Sinne berufen, dass die Vorschrift des &sect;&nbsp;4 Nr.&nbsp;9 Buchst.&nbsp;b UStG keine Anwendung finde. Im Anschluss daran habe der BFH mit Urteil vom 31.&nbsp;August 2011 X&nbsp;R&nbsp;19\/10 (BFHE 234, 420, BStBl II 2012, 190) entschieden, dass Umsatzsteuererstattungsanspr&uuml;che im Zusammenhang mit dem Betrieb von Geldspielautomaten zum ersten Bilanzstichtag zu aktivieren seien, der auf die Ver&ouml;ffentlichung des BFH-Urteils vom 8.&nbsp;Januar 2003 VII&nbsp;R&nbsp;7\/02 (BFHE 200, 475, BFH\/NV 2003, 575) folge. Diese wirtschaftlich an &sect;&nbsp;266 des Handelsgesetzbuchs ausgerichtete Betrachtungsweise decke sich mit dem steuerrechtlichen Entstehen des Erstattungsanspruchs aus Umsatzsteuer. Danach sei der Erstattungsanspruch erst aufgrund ge&auml;nderter Bescheide nach korrigierten Umsatzsteuererkl&auml;rungen im Januar 2006 sowohl wirtschaftlich als auch steuerrechtlich entstanden. Dies entspreche auch der Rechtsprechung des erkennenden Senats zum Verbot der Aufrechnung mit einer aufgrund Berichtigung gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 UStG entstandenen steuerlichen Forderung (Senatsurteil in BFHE 238, 307, BStBl II 2013, 36), wonach es im Rahmen des &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 InsO nicht auf die Verwirklichung des zivilrechtlichen Sachverhalts ankomme, sondern darauf, wann die Forderung des Insolvenzschuldners umsatzsteuerrechtlich begr&uuml;ndet sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im &Uuml;brigen h&auml;lt der Kl&auml;ger das Aufrechnungsverbot des &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 i.V.m. &sect;&sect;&nbsp;133 und 134 InsO f&uuml;r einschl&auml;gig. So komme es nicht darauf an, ob den Parteien die Inkongruenz bewusst oder bekannt gewesen sei. Von der jedenfalls &quot;drohenden&quot; Inkongruenz sei mit Kenntnis des erstinstanzlichen Urteils des FG M&uuml;nster vom 26.&nbsp;Oktober 2001&nbsp;&nbsp;5&nbsp;K&nbsp;4280\/00&nbsp;U (EFG 2002, 501 &#8211; Vorinstanz zu BFH V&nbsp;R&nbsp;7\/02) auszugehen. Ferner habe die Finanzverwaltung Kenntnis von der Zahlungsunf&auml;higkeit des A gehabt, wie sich aus der Nichtzahlung f&auml;lliger Steuerverbindlichkeiten und der sp&auml;teren Beitreibung der Steuerforderungen ergebe. Au&szlig;erdem begr&uuml;ndeten die seinerzeit den Umsatzsteuerzahlungen zu Grunde liegenden Steuerbescheide keinen Rechtsgrund f&uuml;r das &quot;Behaltend&uuml;rfen&quot;, weil sie materiell-rechtlich rechtswidrig und noch nicht bestandskr&auml;ftig gewesen seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Kl&auml;ger beantragt, das Urteil des FG aufzuheben und den Abrechnungsbescheid dahin zu &auml;ndern, dass ein Guthaben in H&ouml;he von 160.371&nbsp;EUR ausgewiesen wird.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA schlie&szlig;t sich den Ausf&uuml;hrungen des FG mit erg&auml;nzenden Ausf&uuml;hrungen an und beantragt, die Revision zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist unbegr&uuml;ndet. Das Urteil des FG entspricht dem Bundesrecht (&sect;&nbsp;118 Abs.&nbsp;1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Das FG hat zutreffend erkannt, dass der angefochtene Abrechnungsbescheid rechtm&auml;&szlig;ig ist. Das FA war berechtigt, mit seinen zur Insolvenztabelle angemeldeten Steuerforderungen gegen den sich aufgrund der ge&auml;nderten Umsatzsteuerbescheide f&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002 ergebenden Erstattungsanspruch aufzurechnen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Allerdings war das FA nicht schon nach &sect;&nbsp;94 InsO zur Aufrechnung berechtigt. Denn zur Zeit der Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens standen sich die Insolvenzforderungen des FA und der Umsatzsteuer-Erstattungsanspruch noch nicht in der nach &sect;&nbsp;226 der Abgabenordnung i.V.m. &sect;&nbsp;387 des B&uuml;rgerlichen Gesetzbuchs vorausgesetzten Weise aufrechenbar gegen&uuml;ber. Vielmehr bestand der Rechtsgrund f&uuml;r das Behaltend&uuml;rfen der durch vollziehbare Bescheide festgesetzten und von A bereits entrichteten Umsatzsteuern 1999 bis 2002 jedenfalls so lange fort, wie die (verfahrensrechtliche) Voraussetzung f&uuml;r die &Auml;nderung dieser Bescheide noch nicht erf&uuml;llt war. Diese Voraussetzung, die Geltendmachung des sich unmittelbar aus Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Richtlinie 77\/388\/EWG ergebenden Rechtsanspruchs auf die Steuerbefreiung der Ums&auml;tze aus den Gl&uuml;cksspielautomaten, ist erst mit dem Antrag des Kl&auml;gers &#8211;und damit nach Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens&#8211; eingetreten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Nachdem das FA auf Antrag des Kl&auml;gers die Umsatzsteuer-&Auml;nderungsbescheide 1999 bis 2002 erlassen hatte (zur Zul&auml;ssigkeit, Erstattungsbescheide &uuml;ber vorinsolvenzliche Umsatzsteuerguthaben nach Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens zu erlassen, vgl. Senatsurteil in BFHE 238, 307, BStBl II 2013, 36, m.w.N.) und (sp&auml;testens) damit die Aufrechnungslage entstanden war, war das FA auch nicht durch ein insolvenzrechtliches Verbot gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 InsO an der Aufrechnung mit seinen Insolvenzforderungen gegen diese Erstattungsanspr&uuml;che gehindert.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die Aufrechnung war nicht gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;1 InsO unzul&auml;ssig, weil das FA die Erstattungen nicht erst nach Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens zur Insolvenzmasse schuldig geworden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Wie das FG zutreffend ausgef&uuml;hrt hat, besteht das Aufrechnungsverbot nach der Senatsrechtsprechung nicht, wenn die Forderung &quot;ihrem Kern nach&quot; bereits vor der Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens begr&uuml;ndet ist, d.h. s&auml;mtliche materiell-rechtlichen Tatbestandsvoraussetzungen f&uuml;r die Entstehung des Erstattungsanspruchs im Zeitpunkt der Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens erf&uuml;llt waren (Senatsurteil vom 17.&nbsp;April 2007 VII&nbsp;R&nbsp;27\/06, BFHE 217, 8, BStBl II 2009, 589, m.w.N.). Anders als offenbar der Kl&auml;ger meint, kommt der Senat auch unter Ber&uuml;cksichtigung der Entscheidung in BFHE 238, 307, BStBl II 2013, 36 nicht zu einem anderen Ergebnis. Der Senat hatte in jener Entscheidung &uuml;ber die insolvenzrechtliche Begr&uuml;ndung des Berichtigungsanspruchs nach &sect;&nbsp;17 Abs.&nbsp;2 UStG zu befinden. F&uuml;r die dort geregelten F&auml;lle &#8211;in denen das Uneinbringlichwerden der Forderung im Zeitpunkt der Entstehung der Umsatzsteuer noch ungewiss ist&#8211; gew&auml;hrt das UStG einen eigenst&auml;ndigen Berichtigungsanspruch und bestimmt f&uuml;r dessen Entstehung den Voranmeldungszeitraum der Uneinbringlichkeit.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der im Streitfall zu beurteilende Erstattungsanspruch weist eine vergleichbare Besonderheit in seiner Entstehung nicht auf. Materiell-rechtlich waren die Ums&auml;tze aus den Gl&uuml;cksspielautomaten bereits in den Veranlagungszeitr&auml;umen 1999 bis 2002 in unmittelbarer Anwendung des Art.&nbsp;13 Teil&nbsp;B Buchst.&nbsp;f der Richtlinie 77\/388\/EWG steuerfrei. Denn nach der Linneweber und Akritidis Entscheidung des EuGH (EU:C:2005:92) hat diese Bestimmung seit ihrem Inkrafttreten (so der EuGH in Rz&nbsp;41 der Entscheidung) unmittelbare Wirkung in dem Sinne, dass sich ein Veranstalter oder Betreiber von Gl&uuml;cksspielen oder Gl&uuml;cksspielger&auml;ten vor den nationalen Gerichten auf sie berufen kann, um die Anwendung mit dieser Bestimmung unvereinbaren innerstaatlichen Rechtsvorschriften &#8211;&sect;&nbsp;4 Nr.&nbsp;9 Buchst.&nbsp;b Satz&nbsp;1 UStG i.d.F. vom 21.&nbsp;Februar 2005, g&uuml;ltig bis 5.&nbsp;Mai 2006&#8211; zu verhindern. Der Umstand, dass sich der Betreiber der Ger&auml;te auf die Bestimmung &quot;berufen kann&quot;, sie also geltend machen muss, &auml;ndert nichts daran, dass der Rechtsanspruch auf Erstattung kraft Gesetzes ohne weitere Rechtshandlung eines Beteiligten (vgl. dazu BFH-Urteil vom 23.&nbsp;Februar 2012 I&nbsp;R&nbsp;20\/10, BFHE 233, 114, BStBl II 2011, 822) in dem Zeitpunkt entstanden ist, in dem die Umsatzsteuer f&uuml;r diese Ums&auml;tze entrichtet worden ist. F&uuml;r den insoweit vergleichbaren Fall einer erst w&auml;hrend des Insolvenzverfahrens beantragten Investitionszulage hat der Senat bereits entschieden, dass f&uuml;r die insolvenzrechtliche Begr&uuml;ndung dieses Anspruchs nicht erforderlich ist, dass der Investitionszulageantrag bereits gestellt war (Senatsbeschluss vom 21.&nbsp;M&auml;rz 2014 VII&nbsp;B&nbsp;214\/12, BFH\/NV 2014, 1088).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Ein Aufrechnungsverbot des FA ergibt sich auch nicht aus &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Nr.&nbsp;3 InsO. Denn das FA hat die M&ouml;glichkeit der Aufrechnung nicht durch eine anfechtbare Rechtshandlung erlangt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Die Anfechtungsm&ouml;glichkeiten nach &sect;&nbsp;130 und &sect;&nbsp;131 InsO scheitern &#8211;unbeschadet der vom FG insoweit er&ouml;rterten weiteren Voraussetzungen&#8211; bereits daran, dass Rechtshandlungen, deren Anfechtung in Betracht kommen k&ouml;nnte, jedenfalls nicht innerhalb des zweiten oder dritten Monats vor dem Er&ouml;ffnungsantrag vorgenommen worden sind. Nach den Feststellungen des FG erfolgte die letzte Zahlung des Schuldners A an das FA am 22.&nbsp;Mai 2003 und damit mehr als drei Monate vor dem Antrag auf Er&ouml;ffnung des Insolvenzverfahrens am 20.&nbsp;Oktober 2004. Auch Rechtshandlungen des FA (insbesondere Vollstreckungsma&szlig;nahmen) sind nach den Feststellungen des FG nicht innerhalb der genannten Fristen vorgenommen worden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Nach &sect;&nbsp;133 Abs.&nbsp;1 InsO sind Rechtshandlungen des Schuldners anfechtbar, die dieser mit dem Vorsatz, seine Gl&auml;ubiger zu benachteiligen, vorgenommen hat, wenn der andere Teil, hier das FA, zur Zeit der Handlung den Vorsatz des Schuldners kannte, wobei die Kenntnis der drohenden Zahlungsunf&auml;higkeit und der Gl&auml;ubigerbenachteiligung die Vermutung der Kenntnis der Gl&auml;ubigerbenachteiligungsabsicht des Schuldners begr&uuml;ndet. Nach den Feststellungen des FG, an die der Senat mangels entsprechender Verfahrensr&uuml;gen gebunden ist (&sect;&nbsp;118 Abs.&nbsp;2 FGO), kann von einem Vorsatz des A, seine Gl&auml;ubiger zu benachteiligen, jedoch nicht ausgegangen werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die Revision war daher mit der Folge zur&uuml;ckzuweisen, dass der Kl&auml;ger die Kosten zu tragen hat (&sect;&nbsp;135 Abs.&nbsp;2 FGO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 18.8.2015, VII R 29\/14 Insolvenzrechtliches Aufrechnungsverbot bei antragsabh&auml;ngigem Erstattungsanspruch Tenor Die Revision des Kl&auml;gers gegen das Urteil des Finanzgerichts D&uuml;sseldorf vom 15. Mai 2014&nbsp;&nbsp;12 K 4478\/11 AO wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen. Die Kosten des Revisionsverfahrens hat der Kl&auml;ger zu tragen. Tatbestand 1&nbsp; I. Der Kl&auml;ger und Revisionskl&auml;ger (Kl&auml;ger) ist Insolvenzverwalter &uuml;ber das &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/vii-r-29-14-insolvenzrechtliches-aufrechnungsverbot-bei-antragsabhaengigem-erstattungsanspruch\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">VII&nbsp;R&nbsp;29\/14 &#8211; Insolvenzrechtliches Aufrechnungsverbot bei antragsabh&auml;ngigem Erstattungsanspruch<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-65154","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/65154","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=65154"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/65154\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=65154"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=65154"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=65154"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}