{"id":66824,"date":"2017-02-02T13:17:37","date_gmt":"2017-02-02T11:17:37","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=66824"},"modified":"2017-02-26T12:46:08","modified_gmt":"2017-02-26T10:46:08","slug":"x-b-41-16-befugnis-des-fg-zur-ablehnung-von-beweisantraegen-taegliches-auszaehlen-einer-offenen-ladenkasse","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/x-b-41-16-befugnis-des-fg-zur-ablehnung-von-beweisantraegen-taegliches-auszaehlen-einer-offenen-ladenkasse\/","title":{"rendered":"X&nbsp;B&nbsp;41\/16 &#8211; Befugnis des FG zur Ablehnung von Beweisantr&auml;gen; t&auml;gliches Ausz&auml;hlen einer offenen Ladenkasse"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 16.12.2016, X B 41\/16<br \/>ECLI:DE:BFH:2016:B.161216.XB41.16.0<\/p>\n<p class=\"titel\">Befugnis des FG zur Ablehnung von Beweisantr&auml;gen; t&auml;gliches Ausz&auml;hlen einer offenen Ladenkasse<\/p>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Auf die Beschwerde der Kl&auml;gerin wegen Nichtzulassung der Revision wird das Urteil des Hessischen Finanzgerichts vom 11. November 2015&nbsp;&nbsp;12 K 791\/11 aufgehoben.&nbsp;&nbsp;<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Sache wird an das Hessische Finanzgericht zur&uuml;ckverwiesen.&nbsp;&nbsp;<\/p>\n<\/p>\n<p>Diesem wird die Entscheidung &uuml;ber die Kosten des Beschwerdeverfahrens &uuml;bertragen.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin) ist in den Streitjahren 1996 bis 2006 mit ihrem Ehemann (E), der bis zur m&uuml;ndlichen Verhandlung vor dem Finanzgericht (FG) ebenfalls als Kl&auml;ger aufgetreten ist, zur Einkommensteuer zusammenveranlagt worden. Sie erzielte als Inhaberin eines &quot;Sexshops&quot; Eink&uuml;nfte aus Gewerbebetrieb, die sie durch Betriebsverm&ouml;gensvergleich ermittelte. E war bei der Kl&auml;gerin angestellt; er hatte die Funktion eines Gesch&auml;ftsleiters.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table class=\"Rsp\">\n<tr>\n<th colspan=\"2\" rowspan=\"1\" valign=\"top\"><\/th>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"2\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Der Betrieb gliederte sich in die folgenden Bereiche:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Vorf&uuml;hrung von Bildtr&auml;gern (Videokassetten, ab 2000 auch DVDs) in Videokabinen mit Geldeinwurf sowie einem Kinosaal,<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Vermietung (von der Kl&auml;gerin als &quot;Verleih&quot; bezeichnet) von Bildtr&auml;gern,<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Verkauf von Bildtr&auml;gern, Erotik-Zeitschriften und anderen Erotik-Artikeln,<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Verkauf von Getr&auml;nken.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Im Anschluss an eine Au&szlig;en- und Fahndungspr&uuml;fung f&uuml;r die Streitjahre nahm der Beklagte und Beschwerdegegner (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) f&uuml;r die drei erstgenannten Bereiche erhebliche Hinzusch&auml;tzungen vor, die er mit einer nicht ordnungsgem&auml;&szlig;en Kassenf&uuml;hrung, insbesondere dem weitestgehenden Fehlen von Grundaufzeichnungen sowie der fehlenden Aufzeichnung von Kassenbest&auml;nden, begr&uuml;ndete. Das FA ging von einer Steuerhinterziehung aus und wandte auf dieser Grundlage die zehnj&auml;hrige Festsetzungsfrist an.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der bei Weitem gr&ouml;&szlig;te Teil der Hinzusch&auml;tzungen betraf den Bereich &quot;Verkauf&quot;. Die Kl&auml;gerin hatte hierzu u.a. vorgetragen, soweit Bildtr&auml;ger verkauft worden seien, habe es sich im Wesentlichen um solche gehandelt, die zuvor bereits zur Vorf&uuml;hrung in den Videokabinen bzw. dem Kino genutzt worden seien. Derartige Bildtr&auml;ger h&auml;tten sich nur mit erheblichen Preisabschl&auml;gen &uuml;berhaupt noch verkaufen lassen; ein gro&szlig;er Teil habe vernichtet werden m&uuml;ssen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA legte seiner Sch&auml;tzung f&uuml;r den Bereich &quot;Verkauf&quot; zun&auml;chst einen einheitlichen Rohgewinnaufschlagsatz von 240&nbsp;% zugrunde. Dieser Prozentsatz wurde auf den gesamten Wareneinsatz angewendet, unabh&auml;ngig davon, ob die Waren verkauft oder im Betrieb verbraucht worden waren. Noch w&auml;hrend des Einspruchsverfahrens gegen die streitgegenst&auml;ndlichen &Auml;nderungsbescheide gew&auml;hrte das FG insoweit Aussetzung der Vollziehung, als das FA einen h&ouml;heren Rohgewinnaufschlagsatz als 180&nbsp;% angesetzt hatte. In der Einspruchsentscheidung vom 22.&nbsp;Februar 2011 &uuml;bernahm das FA diese Beurteilung und minderte die Hinzusch&auml;tzungen f&uuml;r den Bereich &quot;Verkauf&quot; auf der Grundlage eines Rohgewinnaufschlagsatzes von 180&nbsp;%.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FG holte ein Gutachten der gerichtseigenen Pr&uuml;ferin ein. In der m&uuml;ndlichen Verhandlung vernahm das FG f&uuml;nf Zeugen. E, der bis zum Beginn der m&uuml;ndlichen Verhandlung ebenfalls als Kl&auml;ger aufgetreten war, nahm die Klage &#8211;soweit sie von ihm erhoben worden war&#8211; in der m&uuml;ndlichen Verhandlung zur&uuml;ck und wurde anschlie&szlig;end von der Kl&auml;gerin als Zeuge benannt, vom FG allerdings nicht geh&ouml;rt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table class=\"Rsp\">\n<tr>\n<th colspan=\"2\" rowspan=\"1\" valign=\"top\"><\/th>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"2\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">Das FG setzte die Hinzusch&auml;tzungen weiter herab und wies die Klage im &Uuml;brigen ab. Es f&uuml;hrte aus, wegen der nicht ordnungsgem&auml;&szlig;en Kassenaufzeichnungen bestehe eine Sch&auml;tzungsbefugnis dem Grunde nach. Der H&ouml;he nach sei die Sch&auml;tzung f&uuml;r die Bereiche &quot;Vorf&uuml;hrung&quot; und &quot;Vermietung von Bildtr&auml;gern&quot; nicht zu beanstanden. F&uuml;r den Bereich &quot;Verkauf&quot; nahm das FG eine eigene Sch&auml;tzung vor, die auf den folgenden Grundlagen beruhte:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">44&nbsp;% des gesamten Wareneinkaufs seien auf Bildtr&auml;ger entfallen, von denen aber nur 50&nbsp;% in den Verkauf gelangt und die &uuml;brigen 50&nbsp;% vernichtet worden seien. F&uuml;r diejenigen Bildtr&auml;ger, die in den Verkauf gelangt seien, sei ein Rohgewinnaufschlagsatz von 100&nbsp;% anzusetzen;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">die restlichen 56&nbsp;% des Wareneinkaufs seien mit einem Rohgewinnaufschlagsatz von 240&nbsp;% verkauft worden;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">f&uuml;r das Jahr 1996 sei der Wareneinkauf aufgrund eines Brandschadens f&uuml;r Zwecke der Kalkulation um 42.950&nbsp;DM zu mindern;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">&#8211;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td colspan=\"1\" rowspan=\"1\" valign=\"top\">\n<table width=100%>\n<tr>\n<td style=\"text-align:left\">die sich so ergebenden Mehrerl&ouml;se seien um einen Sicherheitsabschlag von 10&nbsp;% zu mindern.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Ferner hat das FG sich davon &uuml;berzeugt gezeigt, dass E den objektiven und subjektiven Tatbestand der Steuerhinterziehung verwirklicht habe, so dass &#8211;auch in Bezug auf die Kl&auml;gerin&#8211; die verl&auml;ngerten Festsetzungsfristen anwendbar seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Mit ihrer Beschwerde begehrt die Kl&auml;gerin die Zulassung der Revision wegen grunds&auml;tzlicher Bedeutung der Rechtssache sowie Verfahrensm&auml;ngeln.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA ist der Beschwerde entgegen getreten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td>&nbsp;<\/td>\n<td>    <\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Beschwerde ist begr&uuml;ndet. Es liegt ein von der Kl&auml;gerin geltend gemachter Verfahrensmangel vor, auf dem die Entscheidung des FG beruhen kann (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;3 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Das FG hat gegen seine Pflicht zur Aufkl&auml;rung des Sachverhalts (&sect;&nbsp;76 Abs.&nbsp;1 FGO) versto&szlig;en, indem es den als Zeugen benannten E nicht geh&ouml;rt hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die vom FG hierf&uuml;r gegebene Begr&uuml;ndung ist nicht geeignet, um von einer Zeugenvernehmung abzusehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin hatte E zum Beweis der Tatsache benannt, dass die Einnahmen vollst&auml;ndig auf den Tageseinnahmebl&auml;ttern erfasst und dem Steuerberater vollst&auml;ndig gemeldet worden waren. Das FG hatte das Unterbleiben der Beweisaufnahme damit begr&uuml;ndet, es sei gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;76 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;3 (gemeint wohl: Satz&nbsp;5) FGO nicht an Beweisantr&auml;ge gebunden. Die Vernehmung des E erscheine dem FG nicht notwendig. Die &Uuml;berpr&uuml;fung der Buchf&uuml;hrungsunterlagen habe eindeutig ergeben, dass gerade nicht s&auml;mtliche Einnahmen erkl&auml;rt worden seien.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Indes bedeutet die in &sect;&nbsp;76 Abs.&nbsp;1 Satz 5 FGO erw&auml;hnte fehlende Bindung des FG an Beweisantr&auml;ge der Beteiligten nicht etwa, dass das Gericht frei entscheiden k&ouml;nnte, ob es beantragte Beweise erhebt oder nicht. Gerade im Gegenteil will diese Vorschrift es dem FG &#8211;in ausdr&uuml;cklicher Abweichung von zivilprozessualen Grunds&auml;tzen&#8211; erm&ouml;glichen, auch von sich aus solche Beweise zu erheben, die von den Beteiligten <em>nicht<\/em> angeboten worden sind (Senatsbeschluss vom 19.&nbsp;Dezember 2007 X&nbsp;B&nbsp;34\/07, BFH\/NV 2008, 597, unter 2.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Demgegen&uuml;ber kann das FG auf eine beantragte Beweiserhebung im Regelfall nur verzichten, wenn das Beweismittel f&uuml;r die zu treffende Entscheidung unerheblich ist, die in Frage stehende Tatsache zugunsten des Beweisf&uuml;hrenden als wahr unterstellt werden kann oder das Beweismittel unerreichbar, unzul&auml;ssig oder untauglich ist (Urteil des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 3.&nbsp;Dezember 2009 VI&nbsp;R&nbsp;58\/07, BFHE 227, 365, BStBl II 2010, 531, Rz&nbsp;11, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Diese Voraussetzungen liegen nicht vor. Insbesondere hat das FG keine &#8211;zul&auml;ssige&#8211; Wahrunterstellung der Tatsache vorgenommen, zu deren Beweis E benannt worden war. Es hat sich vielmehr bereits vom Gegenteil der unter Beweis gestellten Tatsache &uuml;berzeugt gezeigt. Dies stellt jedoch eine unzul&auml;ssige vorweggenommene Beweisw&uuml;rdigung dar (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 24.&nbsp;September 2013 XI&nbsp;B&nbsp;75\/12, BFH\/NV 2014, 164, Rz&nbsp;22, und vom 8.&nbsp;Januar 2014 X&nbsp;B&nbsp;68\/13, BFH\/NV 2014, 566, Rz&nbsp;14, beide m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Der beschlie&szlig;ende Senat hat erwogen, ob die Entscheidung des FG, den E nicht zu vernehmen, sich im Ergebnis aus anderen Gr&uuml;nden als verfahrensfehlerfrei darstellt. Dies w&auml;re dann der Fall, wenn das Beweismittel als untauglich anzusehen w&auml;re. Die hierf&uuml;r erforderlichen Voraussetzungen sind jedoch nicht erf&uuml;llt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zwar hat der BFH entschieden, dass die Benennung von Gesellschaftern einer Kapitalgesellschaft nicht geeignet ist, um einen Beweis zur H&ouml;he des von der Gesellschaft erwirtschafteten Gewinns zu f&uuml;hren. Die H&ouml;he des Gewinns sei vielmehr durch eine geordnete Buchf&uuml;hrung, nicht aber durch Aussagen der Gesellschafter nachzuweisen (BFH-Beschluss vom 2.&nbsp;Juni 2006 I&nbsp;B&nbsp;41\/05, BFH\/NV 2006, 1687, unter 4.b).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Vorliegend ist E jedoch nicht lediglich zur Bezeugung der &quot;H&ouml;he des Gewinns&quot; benannt worden. Vielmehr richtete sich der Beweisantrag auf konkrete Tatsachen, wie die vollst&auml;ndige Erfassung der Einnahmen auf den Tageseinnahmebl&auml;ttern und die vollst&auml;ndige Meldung an den Steuerberater um damit die materielle Richtigkeit der Buchf&uuml;hrung zu belegen. Solche Tatsachen sind einem Zeugenbeweis jedenfalls nicht von vornherein unzug&auml;nglich.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Ob das FG den Aussagen des E &#8211;der sowohl Gesamtschuldner der u.a. streitigen Einkommensteuer als auch von dem eingeleiteten Steuerstrafverfahren betroffen ist&#8211; letztlich Glauben schenken wird, ist eine Sache der Beweisw&uuml;rdigung. Es ist aber nicht zul&auml;ssig, in derartigen F&auml;llen von vornherein von einer Beweiserhebung abzusehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Der Senat h&auml;lt es f&uuml;r angezeigt, nach &sect;&nbsp;116 Abs.&nbsp;6 FGO zu verfahren, das angefochtene Urteil aufzuheben und den Rechtsstreit zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung an das FG zur&uuml;ckzuverweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>F&uuml;r das Verfahren im zweiten Rechtsgang weist der Senat &#8211;ohne Bindungswirkung f&uuml;r das FG&#8211; auf die folgenden Punkte hin:<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Der Senat hat &#8211;auch unter Ber&uuml;cksichtigung der Einwendungen der Kl&auml;gerin&#8211; keine Bedenken dagegen, dass das FG dem Grunde nach eine Sch&auml;tzungsbefugnis wegen der formellen Fehlerhaftigkeit der Buchf&uuml;hrung bejaht hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Ordnungsm&auml;&szlig;igkeit der Kassenbuchf&uuml;hrung erfordert bei Bareinnahmen, die &auml;hnlich einer offenen Ladenkasse erfasst werden, einen t&auml;glichen Kassenbericht (vgl. &sect;&nbsp;146 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;2 der Abgabenordnung &#8211;AO&#8211; und Senatsbeschluss vom 13.&nbsp;M&auml;rz 2013 X&nbsp;B&nbsp;16\/12, BFH\/NV 2013, 902, Rz&nbsp;9), der auf der Grundlage eines tats&auml;chlichen Ausz&auml;hlens der Bareinnahmen erstellt worden ist. An derartigen Unterlagen fehlte es im Betrieb der Kl&auml;gerin nach den Feststellungen des FG offensichtlich.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Soweit die vom erkennenden Senat in Rz&nbsp;27 seines Urteils vom 25.&nbsp;M&auml;rz 2015 X&nbsp;R&nbsp;20\/13 (BFHE 249, 390, BStBl II 2015, 743) gew&auml;hlte Formulierung in der Praxis teilweise dahingehend missverstanden wird, dass &uuml;ber den Kassenbericht hinaus ein &quot;Z&auml;hlprotokoll&quot; gefordert werde, in dem die genaue St&uuml;ckzahl der vorhandenen Geldscheine und -m&uuml;nzen aufgelistet werde, stellt der Senat klar, dass die dortige Formulierung &#8211;die im &Uuml;brigen den Begriff &quot;Z&auml;hlprotokoll&quot; nicht enth&auml;lt&#8211; nicht als Neuorientierung der Rechtsprechung angesehen werden kann. Erforderlich, aber auch ausreichend ist ein Kassenbericht, der auf der Grundlage eines tats&auml;chlichen Ausz&auml;hlens erstellt worden ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Demgegen&uuml;ber konnte die vom FG vorgenommene eigene Sch&auml;tzung der H&ouml;he nach (Bl.&nbsp;25 des FG-Urteils) vom Senat zahlenm&auml;&szlig;ig nicht nachvollzogen werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>28<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Entscheidend f&uuml;r die H&ouml;he der Hinzusch&auml;tzung im Bereich &quot;Verkauf&quot; &#8211;auf den zugleich der weitaus gr&ouml;&szlig;te Teil der Gesamt-Hinzusch&auml;tzung entf&auml;llt&#8211; d&uuml;rfte der Anteil der Zeitschriften an den Erl&ouml;sen dieses Gesch&auml;ftsbereichs sein.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>29<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Kl&auml;gerin hatte vorgetragen, sie habe einen hohen Anteil an Zeitschriften verkauft; hier seien die Rohgewinnaufschlags&auml;tze aber deutlich geringer als bei anderen Warengruppen. Sie hat w&auml;hrend des finanzgerichtlichen Verfahrens im Schriftsatz vom 5.&nbsp;Mai 2015 die Problematik dargestellt, den Zeitschrifteneinkauf des Jahres 1996 detailliert dargelegt und ins Verh&auml;ltnis zu den sonstigen Wareneink&auml;ufen gesetzt. Diese Datengrundlage k&ouml;nnte dem FG eventuell die M&ouml;glichkeit er&ouml;ffnen, den durchschnittlichen Rohgewinnaufschlagsatz genauer zu ermitteln als bisher. Jedenfalls nach den von der Kl&auml;gerin vorgelegten Zahlen &uuml;ber ihre Zeitschrifteneink&auml;ufe &#8211;die so substantiiert sind, dass das FG sie &uuml;berpr&uuml;fen kann&#8211; war der Anteil dieser Eink&auml;ufe am Gesamteinkauf so hoch, dass er auch bei der Ermittlung des durchschnittlichen Rohgewinnaufschlagsatzes eine entsprechend hohe Gewichtung erhalten k&ouml;nnte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>30<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Es spricht Vieles daf&uuml;r, dass das FG die zahlenm&auml;&szlig;igen Schlussfolgerungen, die der Sachverst&auml;ndige (S), der von der Versicherungsgesellschaft mit der Ermittlung der H&ouml;he eines Brandschadens beauftragt worden war, nochmals einer eigenen Pr&uuml;fung unterziehen sollte.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>31<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>In der entscheidenden &#8211;und auch von der Kl&auml;gerin aufgeworfenen&#8211; Frage, ob S die Videokassetten in die Ermittlung des Aufschlagsatzes und des Wareneinsatzes einbezogen hat, ist das Gutachten nicht ganz eindeutig. Es k&ouml;nnte zur Absicherung dieser Sch&auml;tzungsgrundlage sinnvoll sein, S um Erl&auml;uterung der von ihm gezogenen Schlussfolgerungen zu bitten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>32<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Au&szlig;erdem sind die Aussagen des S zur H&ouml;he des Rohgewinnaufschlagsatzes widerspr&uuml;chlich. Auf Bl.&nbsp;4 seines Gutachtens legt er zun&auml;chst einen &quot;Aufschlag zwischen 300 und 400&nbsp;% auf den Einkaufspreis&quot; zugrunde. Daraus zieht er die Schlussfolgerung, es k&ouml;nne &quot;eine durchschnittliche Handelsspanne von 2\/3 des Umsatzwertes angenommen werden, sodass der Wareneinsatz etwa 1\/3 des Umsatzerl&ouml;ses ausmacht&quot;. Bei einem Wareneinsatz von 1\/3 der Erl&ouml;se betr&uuml;ge der Rohgewinnaufschlagsatz aber lediglich 200&nbsp;% und nicht &#8211;wie von S zuvor angenommen&#8211; 300 bis 400&nbsp;%.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>33<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA hatte zudem in der Einspruchsentscheidung angenommen, aus dem Gutachten des S ergebe sich, dass ein Anteil von 56&nbsp;% des Wareneinsatzes direkt dem Warenverkauf diene und ein Anteil von 44&nbsp;% f&uuml;r die Filmvorf&uuml;hrungen verwendet werde. Das FG scheint diese Annahme f&uuml;r seine eigene Sch&auml;tzung &uuml;bernommen zu haben. Der Senat weist darauf hin, dass er dem Gutachten des S keine derartige Aussage entnehmen kann. Zwischen den Beteiligten ist die Verteilung des Wareneinsatzes h&ouml;chst streitig.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>34<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>e) Die vom FG beauftragte Pr&uuml;ferin hat zur weiteren Plausibilisierung der Sch&auml;tzung erg&auml;nzend Belege herangezogen, die f&uuml;r den Zeitraum vor der Durchsuchung sichergestellt worden sind, auch wenn diese nicht unmittelbar den Klagezeitraum betreffen (Tz.&nbsp;26.1.3 ihres Berichts). Sie hat aus diesen Belegen eine Tagesdurchschnittseinnahme aus dem Kinobetrieb in H&ouml;he von 432&nbsp;EUR ermittelt. Es ist darauf hinzuweisen, dass diese Zahlenangabe offensichtlich einen Bruttobetrag darstellen soll. Um die Vergleichbarkeit zu den vom FA genannten Zahlen herzustellen, m&uuml;sste daher m&ouml;glicherweise die Umsatzsteuer herausgerechnet werden.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>35<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>f) Dem FG steht es zudem frei, im zweiten Rechtsgang &Uuml;berlegungen dazu anzustellen, ob die Kl&auml;gerin tats&auml;chlich als alleinige Betriebsinhaberin anzusehen ist. Nach Aktenlage deutet Vieles darauf hin, dass das betriebliche Geschehen nicht durch die Kl&auml;gerin, sondern durch E beherrscht und gestaltet worden ist. Eventuell k&ouml;nnte auch eine Mitunternehmerschaft zwischen den Eheleuten in Betracht kommen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>36<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die &Uuml;bertragung der Kostenentscheidung auf das FG beruht auf &sect;&nbsp;143 Abs.&nbsp;2 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>37<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Von einer weiteren Darstellung des Sachverhalts sowie einer weiteren Begr&uuml;ndung sieht der Senat gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;116 Abs.&nbsp;5 Satz&nbsp;2 Halbsatz&nbsp;2 FGO ab.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 16.12.2016, X B 41\/16ECLI:DE:BFH:2016:B.161216.XB41.16.0 Befugnis des FG zur Ablehnung von Beweisantr&auml;gen; t&auml;gliches Ausz&auml;hlen einer offenen Ladenkasse Tenor Auf die Beschwerde der Kl&auml;gerin wegen Nichtzulassung der Revision wird das Urteil des Hessischen Finanzgerichts vom 11. November 2015&nbsp;&nbsp;12 K 791\/11 aufgehoben.&nbsp;&nbsp; Die Sache wird an das Hessische Finanzgericht zur&uuml;ckverwiesen.&nbsp;&nbsp; Diesem wird die Entscheidung &uuml;ber &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/x-b-41-16-befugnis-des-fg-zur-ablehnung-von-beweisantraegen-taegliches-auszaehlen-einer-offenen-ladenkasse\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">X&nbsp;B&nbsp;41\/16 &#8211; Befugnis des FG zur Ablehnung von Beweisantr&auml;gen; t&auml;gliches Ausz&auml;hlen einer offenen Ladenkasse<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-66824","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/66824","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=66824"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/66824\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=66824"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=66824"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=66824"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}