{"id":67109,"date":"2017-04-27T10:04:30","date_gmt":"2017-04-27T08:04:30","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=67109"},"modified":"2017-04-27T10:14:04","modified_gmt":"2017-04-27T08:14:04","slug":"iii-b-66-16-begriff-des-ersetzens-is-des-par-68-satz-1-fgo-divergenzentscheidung","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/iii-b-66-16-begriff-des-ersetzens-is-des-par-68-satz-1-fgo-divergenzentscheidung\/","title":{"rendered":"III&nbsp;B&nbsp;66\/16 &#8211; Begriff des Ersetzens i.S. des &sect; 68 Satz 1 FGO &#8211; Divergenzentscheidung"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 8.2.2017, III B 66\/16<br \/>ECLI:DE:BFH:2017:B.080217.IIIB66.16.0<\/p>\n<p class=\"titel\">Begriff des Ersetzens i.S. des &sect; 68 Satz 1 FGO &#8211; Divergenzentscheidung<\/p>\n<p class=\"tenor\">Tenor<\/p>\n<div>\n<p>Die Beschwerde der Kl&auml;gerin wegen Nichtzulassung der Revision gegen das Urteil des Schleswig Holsteinischen Finanzgerichts vom 18. Januar 2016&nbsp;&nbsp;5 K 122\/12 wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen.<\/p>\n<\/p>\n<p>Die Kosten des Beschwerdeverfahrens hat die Kl&auml;gerin zu tragen.<\/p>\n<\/div>\n<p class=\"gruende\">Gr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Beschwerde ist jedenfalls unbegr&uuml;ndet und deshalb durch Beschluss zur&uuml;ckzuweisen (&sect;&nbsp;116 Abs.&nbsp;5 Satz&nbsp;1 der Finanzgerichtsordnung &#8211;FGO&#8211;). Sofern Zulassungsgr&uuml;nde &uuml;berhaupt in einer den Darlegungsanforderungen des &sect;&nbsp;116 Abs.&nbsp;3 Satz&nbsp;3 FGO gen&uuml;genden Form geltend gemacht wurden, liegen sie jedenfalls nicht vor.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Die Revision ist nicht wegen grunds&auml;tzlicher Bedeutung der Rechtssache (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;1 FGO) zuzulassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Macht ein Beschwerdef&uuml;hrer die grunds&auml;tzliche Bedeutung der Rechtssache i.S. des &sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;1 FGO geltend, so hat er zun&auml;chst eine bestimmte f&uuml;r die Entscheidung des Streitfalls erhebliche abstrakte Rechtsfrage herauszustellen. Daf&uuml;r ist erforderlich, dass er die entscheidungserhebliche Rechtsfrage hinreichend konkretisiert; nicht ausreichend ist eine Fragestellung, deren Beantwortung von den Umst&auml;nden des Einzelfalls abh&auml;ngt. Des Weiteren muss die Beschwerdebegr&uuml;ndung schl&uuml;ssig und substantiiert unter Auseinandersetzung mit den zur aufgeworfenen Rechtsfrage in Rechtsprechung und Schrifttum vertretenen Auffassungen darlegen, weshalb die f&uuml;r bedeutsam gehaltene Rechtsfrage im Allgemeininteresse kl&auml;rungsbed&uuml;rftig und im Streitfall kl&auml;rbar ist. Dazu muss ausgef&uuml;hrt werden, in welchem Umfang, von welcher Seite und aus welchem Grunde die Beantwortung der Frage zweifelhaft und streitig ist. Zur Darlegung der grunds&auml;tzlichen Bedeutung einer Rechtssache reicht nicht der Hinweis darauf, die Revisionsentscheidung sei f&uuml;r eine gr&ouml;&szlig;ere Zahl von F&auml;llen von Bedeutung; denn daraus ergibt sich nicht, dass die Rechtsfrage inhaltlich kl&auml;rungsbed&uuml;rftig ist (Beschluss des Bundesfinanzhofs &#8211;BFH&#8211; vom 24.&nbsp;Juni 2014 X&nbsp;B&nbsp;216\/13, BFH\/NV 2014, 1888).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Soweit die Kl&auml;gerin und Beschwerdef&uuml;hrerin (Kl&auml;gerin) auf S.&nbsp;23&nbsp;f. ihrer Beschwerdebegr&uuml;ndung eine Vielzahl von Fragen aufgez&auml;hlt hat, denen grunds&auml;tzliche Bedeutung zukommen soll, fehlt es an Darlegungen zum Kl&auml;rungsbedarf und zur Kl&auml;rungsf&auml;higkeit. Zudem sind die Fragen auf die konkreten Umst&auml;nde des Einzelfalls zugeschnitten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Soweit die Kl&auml;gerin der Rechtssache in Bezug auf &sect;&nbsp;68 FGO grunds&auml;tzliche Bedeutung beimisst, fehlt es an der Formulierung einer entscheidungserheblichen Rechtsfrage und an Ausf&uuml;hrungen zum Kl&auml;rungsbedarf und zur Kl&auml;rungsf&auml;higkeit.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Aus den Darlegungen zur Frage, ob bei einer ex-post-Schwerpunktbetrachtung mit dem Kriterium Umsatz auch die abweichende ex-ante-Betrachtung Ber&uuml;cksichtigung finden m&uuml;sse, ergibt sich ebenfalls keine kl&auml;rungsbed&uuml;rftige Rechtsfrage. Hierf&uuml;r reicht der Hinweis darauf, die Revisionsentscheidung sei f&uuml;r eine gr&ouml;&szlig;ere Zahl von F&auml;llen von Bedeutung, nicht aus.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Die Revision ist nicht zur Fortbildung des Rechts zuzulassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Bei der Rechtsfortbildungsrevision (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;2 Alternative 1 FGO) handelt es sich um einen speziellen Tatbestand der Grundsatzrevision (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;1 FGO). In den F&auml;llen, in denen eine Entscheidung des Revisionsgerichts der Rechtsfortbildung dient, liegt deshalb regelm&auml;&szlig;ig auch eine Frage von grunds&auml;tzlicher Bedeutung vor (z.B. BFH-Beschluss vom 31.&nbsp;M&auml;rz 2010 IV&nbsp;B&nbsp;131\/08, BFH\/NV 2010, 1487, m.w.N.). Eine Rechtsfrage hat grunds&auml;tzliche Bedeutung, wenn ihre Beantwortung durch den BFH aus Gr&uuml;nden der Rechtssicherheit, der Rechtseinheitlichkeit oder der Rechtsentwicklung im allgemeinen Interesse liegt. Dabei muss es sich um eine aus rechtssystematischen Gr&uuml;nden bedeutsame Frage handeln, die kl&auml;rungsbed&uuml;rftig und im zu erwartenden Revisionsverfahren kl&auml;rungsf&auml;hig ist (vgl. u.a. BFH-Beschluss vom 2.&nbsp;Dezember 2005 IV&nbsp;B&nbsp;62\/04, BFH\/NV 2006, 543, unter 1. der Gr&uuml;nde). Ein im allgemeinen Interesse liegendes Bed&uuml;rfnis nach Kl&auml;rung einer Rechtsfrage ist gegeben, wenn sich diese Frage nicht ohne weiteres aus dem Gesetz beantworten l&auml;sst, wenn sie nicht bereits durch die h&ouml;chstrichterliche Rechtsprechung hinreichend gekl&auml;rt ist oder wenn neue Gesichtspunkte zu Unsicherheiten in der Beantwortung der Rechtsfrage f&uuml;hren und eine erneute Pr&uuml;fung und Entscheidung durch den BFH erforderlich machen (vgl. BFH-Beschl&uuml;sse vom 12.&nbsp;Mai 2010 IV&nbsp;B&nbsp;19\/09, BFH\/NV 2010, 1480, und vom 20.&nbsp;Juni 2012 IV&nbsp;B&nbsp;122\/11, BFH\/NV 2012, 1577, m.w.N.). Kl&auml;rungsbed&uuml;rftig ist eine Rechtsfrage nicht schon dann, wenn sie noch nicht Gegenstand einer h&ouml;chstrichterlichen Entscheidung gewesen ist; vielmehr ist erforderlich, dass ihre Beantwortung zu Zweifeln Anlass gibt (BFH-Beschl&uuml;sse vom 1.&nbsp;September 2010 IV&nbsp;B&nbsp;132\/09, BFH\/NV 2011, 27, und in BFH\/NV 2012, 1577, m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Die Kl&auml;gerin h&auml;lt die Frage f&uuml;r grunds&auml;tzlich bedeutsam, inwieweit die vom BFH im Urteil vom 5.&nbsp;Oktober 2004 VII&nbsp;R&nbsp;18\/03 (BFHE 208, 292, BStBl II 2005, 323) angenommene Erstreckung der Festsetzungsverj&auml;hrung im Rahmen einer beh&ouml;rdlichen Ersetzung i.S. von &sect;&nbsp;68 FGO auf einen neuen Haftungsbescheid mit &sect;&nbsp;171 Abs.&nbsp;3a der Abgabenordnung und der Bindungswirkung des &sect;&nbsp;100 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 Halbsatz&nbsp;2 FGO vereinbar ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Insoweit hat die Kl&auml;gerin einen erneuten Kl&auml;rungsbedarf nicht hinreichend dargelegt. Das von der Kl&auml;gerin angef&uuml;hrte BFH-Urteil vom 5.&nbsp;Oktober 2004 VII&nbsp;R&nbsp;77\/03 (BFHE 207, 504, BStBl II 2005, 122) betrifft einen nicht vergleichbaren Fall, da dort der zweite Haftungsbescheid erst erlassen wurde, nachdem das &uuml;ber den ersten Haftungsbescheid gef&uuml;hrte finanzgerichtliche Verfahren durch Feststellung der Hauptsacheerledigung beendet wurde. Gleiches gilt f&uuml;r das BFH-Urteil vom 19.&nbsp;November 2009 IV&nbsp;R&nbsp;89\/06 (BFH\/NV 2010, 818). Auch in diesem Fall erging der zweite Feststellungsbescheid erst nach Abschluss des Verfahrens &uuml;ber den ersten Feststellungsbescheid. Hingegen hat der BFH im Urteil in BFHE 208, 292, BStBl II 2005, 323 gerade auf die Besonderheit abgestellt, dass der erste Haftungsbescheid im finanzgerichtlichen Verfahren aufgehoben und mit der Aufhebung zeitgleich der zweite Haftungsbescheid erlassen wurde. Die Kl&auml;gerin geht auch nicht auf die Frage ein, inwieweit die von ihr angegriffene Rechtsprechung dadurch gerechtfertigt wird, dass im Falle des &sect;&nbsp;68 FGO eine (Teil-)Identit&auml;t zwischen dem aufgehobenen und dem &auml;ndernden oder ersetzenden Verwaltungsakt gegeben ist. Ebenso wenig setzt sie sich damit auseinander, dass die angegriffene Rechtsprechung durch weitere Entscheidungen best&auml;tigt wurde (s. etwa BFH-Urteil vom 16.&nbsp;Dezember 2008 I&nbsp;R&nbsp;29\/08, BFHE 224, 195, BStBl II 2009, 539).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die Revision ist nicht wegen Divergenz (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;2 Alternative&nbsp;2 FGO) zuzulassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Die Zulassung der Revision aus diesem Grund setzt voraus, dass das Finanzgericht (FG) in einer Rechtsfrage von der Entscheidung eines anderen Gerichts abgewichen ist, dass dabei &uuml;ber dieselbe Rechtsfrage entschieden wurde und diese f&uuml;r beide Entscheidungen rechtserheblich war, dass die Entscheidungen zu gleichen oder vergleichbaren Sachverhalten ergangen sind, dass die abweichend beantwortete Rechtsfrage im Revisionsverfahren gekl&auml;rt werden kann und dass eine Entscheidung des BFH zur Wahrung der Rechtseinheit erforderlich ist (z.B. BFH-Beschluss in BFH\/NV 2010, 1487; Senatsbeschluss vom 30.&nbsp;September 2013 III&nbsp;B&nbsp;20\/12, BFH\/NV 2014, 58). Ferner muss das Urteil des FG im Grunds&auml;tzlichen von der Divergenzentscheidung abweichen (BFH-Beschluss vom 22.&nbsp;April 2013 IX&nbsp;B&nbsp;181\/12, BFH\/NV 2013, 1267, Rz&nbsp;2, m.w.N.). Es gen&uuml;gt nicht, wenn das FG Rechtsprechungsgrunds&auml;tze auf die Besonderheiten des Einzelfalls fehlerhaft angewendet hat (BFH-Beschl&uuml;sse vom 8.&nbsp;August 2013 II&nbsp;B&nbsp;3\/13, BFH\/NV 2013, 1805, und vom 19.&nbsp;August 2013 IX&nbsp;B&nbsp;67\/13, BFH\/NV 2013, 1797).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Zur schl&uuml;ssigen Darlegung einer solchen Abweichungsr&uuml;ge muss der Beschwerdef&uuml;hrer tragende und abstrakte Rechtss&auml;tze aus dem angefochtenen FG-Urteil einerseits und aus den behaupteten, genau bezeichneten Divergenzentscheidungen andererseits herausarbeiten und einander gegen&uuml;berstellen, um so die behauptete Abweichung zu verdeutlichen (z.B. Senatsbeschluss vom 11.&nbsp;M&auml;rz 2011 III&nbsp;B&nbsp;76\/10, BFH\/NV 2011, 981). Au&szlig;erdem muss sich aus der Beschwerdebegr&uuml;ndung ergeben, dass dem Streitfall ein vergleichbarer Sachverhalt zugrunde liegt wie der Divergenzentscheidung und es sich um eine identische Rechtsfrage handelt (z.B. Senatsbeschluss in BFH\/NV 2014, 58). Dabei muss der Beschwerdef&uuml;hrer von den vom FG getroffenen tats&auml;chlichen Feststellungen ausgehen, die den BFH gem&auml;&szlig; &sect;&nbsp;118 Abs.&nbsp;2 FGO auch im Beschwerdeverfahren wegen Nichtzulassung der Revision grunds&auml;tzlich binden (BFH-Beschluss vom 27.&nbsp;M&auml;rz 2009 VIII&nbsp;B&nbsp;184\/08, BFHE 224, 458, BStBl II 2009, 850).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Soweit die Kl&auml;gerin eine Abweichung der angegriffenen Entscheidung vom Urteil des Nieders&auml;chsischen FG vom 9.&nbsp;Juli 2009&nbsp;&nbsp;11&nbsp;K&nbsp;524\/08 (Entscheidungen der Finanzgerichte &#8211;EFG&#8211; 2009, 1716) r&uuml;gt, fehlt es jedenfalls an der Darlegung der Erforderlichkeit einer Entscheidung des BFH zur Wahrung der Rechtseinheit. Das FG ist in der angegriffenen Entscheidung davon ausgegangen, dass der Begriff des &quot;Ersetzens&quot; i.S. des &sect;&nbsp;68 Satz&nbsp;1 FGO weit auszulegen ist und daher auch den Fall erfasst, dass der neue Bescheid unter partiell-inhaltlicher Umgestaltung den urspr&uuml;nglichen Bescheid in seinem Regelungsgehalt mit aufnimmt. Diese Auslegung entspricht der aktuellen BFH-Rechtsprechung. Danach gen&uuml;gt es, wenn beide Bescheide &quot;dieselbe Steuersache&quot;, d.h. dieselben Beteiligten und denselben Besteuerungsgegenstand betreffen. Die beiden Verwaltungsakte m&uuml;ssen lediglich einen &#8211;zumindest teilweise&#8211; identischen Regelungsbereich haben, damit es zu einem Austausch des Verfahrensgegenstandes kommen kann (BFH-Urteile vom 12.&nbsp;Mai 2016 II&nbsp;R&nbsp;17\/14, BFHE 253, 505, BStBl II 2016, 822; vom 27.&nbsp;April 2004 X&nbsp;R&nbsp;28\/02, BFH\/NV 2004, 1287; BFH-Beschluss vom 16.&nbsp;Dezember 2014 X&nbsp;B&nbsp;113\/14, BFH\/NV 2015, 510). Vom Vorliegen dieser Voraussetzungen ist das FG ausgegangen. Im &Uuml;brigen sind die vom FG Niedersachsen behandelten, zu bestimmten Zeitpunkten zu erf&uuml;llenden Abgabe-, Zahlungs- und Tilgungspflichten nicht mit den in der angegriffenen Entscheidung behandelten Mitteilungspflichten vergleichbar, die &uuml;ber die gesamte Dauer des laufenden Subventionsverh&auml;ltnisses bestehen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Hinsichtlich der von der Kl&auml;gerin ger&uuml;gten Abweichung vom BFH-Urteil vom 25.&nbsp;Mai 2004 VII&nbsp;R&nbsp;29\/02 (BFHE 205, 539, BStBl II 2005, 3) hat die Kl&auml;gerin schon keinen von der BFH-Entscheidung abweichenden Rechtssatz aus der angegriffenen Entscheidung herausgearbeitet. Zudem fehlt es an hinreichenden Darlegungen zur Vergleichbarkeit der Sachverhalte. Tats&auml;chlich hatte der BFH &uuml;ber einen Fall zu entscheiden, in dem das Finanzamt den Kl&auml;ger in einem ersten bestandskr&auml;ftigen Haftungsbescheid wegen R&uuml;ckst&auml;nden bez&uuml;glich einer bestimmten Jahresumsatzsteuer in Haftung nahm und in einem zweiten Haftungsbescheid au&szlig;erhalb eines Klageverfahrens wegen der Jahresumsatzsteuer f&uuml;r dasselbe Jahr einen zus&auml;tzlichen Haftungsbetrag geltend machte. Demgegen&uuml;ber ging es in dem in der angegriffenen Entscheidung zu beurteilenden Sachverhalt weder um eine Erh&ouml;hung des in einem bestandskr&auml;ftigen Haftungsbescheid festgesetzten Haftungsbetrages noch um einen au&szlig;erhalb des Klageverfahrens ergangenen zweiten Haftungsbescheid.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Soweit die Kl&auml;gerin eine Divergenz zum Urteil des FG K&ouml;ln vom 14.&nbsp;August 2008&nbsp;&nbsp;13&nbsp;K&nbsp;2604\/04 (EFG 2009, 43) r&uuml;gt, hat sie die behauptete Abweichung nicht herausgearbeitet. Das FG K&ouml;ln ist in der vorgeblichen Divergenzentscheidung davon ausgegangen, dass das FA den dortigen Kl&auml;ger nur wegen Steuern f&uuml;r die gleichen Besteuerungszeitr&auml;ume wie im Ausgangsbescheid und im Wesentlichen auf Grund der gleichen Lebenssachverhalte in Anspruch genommen hat und &sect;&nbsp;68 FGO deshalb eingreift. Aus den Ausf&uuml;hrungen der Kl&auml;gerin wird dagegen nicht deutlich, dass das FG in der angegriffenen Entscheidung nach seinen tats&auml;chlichen Feststellungen bei dem w&auml;hrend des finanzgerichtlichen Verfahrens ergangenen Haftungsbescheid von einer Haftung wegen eines im Vergleich zum Ursprungsbescheid ungleichen Besteuerungszeitraums oder wegen eines im Wesentlichen ungleichen Lebenssachverhalts ausgegangen ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>e) Soweit die Kl&auml;gerin mit ihren Ausf&uuml;hrungen zum BFH-Beschluss vom 20.&nbsp;Dezember 2013 X&nbsp;B&nbsp;160\/12 (BFH\/NV 2014, 558) ebenfalls eine Divergenz r&uuml;gen wollte, kommt eine Revisionszulassung bereits deshalb nicht in Betracht, weil es sich hierbei um eine Entscheidung in einem Verfahren &uuml;ber eine Nichtzulassungsbeschwerde handelte. Solche Entscheidungen stellen keine m&ouml;gliche Divergenzentscheidung dar (z.B. BFH-Beschluss vom 13. Juli 2010 V&nbsp;B&nbsp;121\/09, BFH\/NV 2010, 2015).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>4. Die Revision ist nicht wegen Verfahrensfehlern (&sect;&nbsp;115 Abs.&nbsp;2 Nr.&nbsp;3 FGO) zuzulassen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Eine Revisionszulassung kommt nicht wegen Verletzung der Sachaufkl&auml;rungspflicht (&sect;&nbsp;76 Abs.&nbsp;1 Satz&nbsp;1 FGO) in Betracht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Soweit die Kl&auml;gerin in Bezug auf die Frage, welche Kriterien zur Bestimmung des Schwerpunkts der wirtschaftlichen T&auml;tigkeit eines Mischbetriebs heranzuziehen gewesen w&auml;ren, eine mangelnde Sachverhaltsaufkl&auml;rung durch das FG und das &Uuml;bergehen von Beweisantr&auml;gen r&uuml;gt, hat sie weder genau bezeichnet, welchen Beweisantrag das FG &uuml;bergangen habe noch weshalb sich dem FG unter Ber&uuml;cksichtigung seines &#8211;insoweit ma&szlig;geblichen&#8211; Rechtsstandpunkts, wonach eine Schwerpunktbestimmung auf Basis des Kriteriums Ums&auml;tze zul&auml;ssig ist, eine weitere Sachaufkl&auml;rung h&auml;tte aufdr&auml;ngen m&uuml;ssen, obwohl die in der m&uuml;ndlichen Verhandlung fachkundig vertretene Kl&auml;gerin selbst keinen entsprechenden Beweisantrag gestellt hat (s. zu den Darlegungsanforderungen z.B. Senatsbeschluss vom 21.&nbsp;Mai 2013 III&nbsp;B&nbsp;150\/12, BFH\/NV 2013, 1431).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) Soweit die Kl&auml;gerin mangelnde Sachaufkl&auml;rung in Bezug auf die den Personalleasing-Rechnungen zugrunde liegenden T&auml;tigkeiten r&uuml;gt, fehlt es jedenfalls am Vortrag, dass hierzu eine Beweiserhebung beantragt wurde oder aus welchen Gr&uuml;nden ein solcher Antrag unterblieben ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Soweit die Kl&auml;gerin in Bezug auf die Kriterienwahl des FG das Vorliegen einer &Uuml;berraschungsentscheidung und damit eine Verletzung des rechtlichen Geh&ouml;rs (Art.&nbsp;103 Abs.&nbsp;1 des Grundgesetzes, &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;2 FGO) geltend macht, hat sie bereits nicht dargelegt, dass das Kriterium der Ums&auml;tze einen bis zum Ergehen des Urteils nicht er&ouml;rterten rechtlichen oder tats&auml;chlichen Gesichtspunkt darstellte und damit dem Rechtsstreit eine Wendung gegeben wurde, mit der auch ein gewissenhafter und kundiger Prozessbeteiligter selbst unter Ber&uuml;cksichtigung der Vielzahl vertretbarer Rechtsauffassungen nach dem bisherigen Verlauf der Verhandlung nicht rechnen musste (BFH-Beschluss vom 13.&nbsp;Juli 2012 IX&nbsp;B&nbsp;3\/12, BFH\/NV 2012, 1635). Tats&auml;chlich wurde die Zuordnung der ausgestellten Rechnungen und mithin das Kriterium der Ums&auml;tze &#8211;worauf das FA in seiner Beschwerdeerwiderung zu Recht hingewiesen hat&#8211; sowohl im Vorbringen des FA als auch im Rahmen der m&uuml;ndlichen Verhandlung thematisiert. Zudem r&auml;umt die Kl&auml;gerin selbst ein, dass sie die Heranziehung des Kriteriums Ums&auml;tze kritisiert habe und das von ihr bevorzugte Kriterium Arbeitsl&ouml;hne nur eines von mehreren m&ouml;glichen Hilfskriterien sei (s. dazu Senatsurteil vom 14.&nbsp;April 2016 III&nbsp;R&nbsp;10\/15, BFH\/NV 2016, 1493). Damit wird aus dem kl&auml;gerischen Vorbringen nicht deutlich, weshalb sie trotz fachkundiger Vertretung unter Ber&uuml;cksichtigung der Vielzahl vertretbarer Rechtsauffassungen nach dem bisherigen Verlauf der Verhandlung nicht mit dieser Entscheidung rechnen musste.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Soweit die Kl&auml;gerin vorbringt, das FG habe schrifts&auml;tzliches Vorbringen unber&uuml;cksichtigt gelassen und dadurch &sect;&nbsp;96 Abs.&nbsp;1 Satz 1 FGO verletzt, fehlt es an der erforderlichen Darlegung dazu, welche konkreten Aktenteile das FG nicht ber&uuml;cksichtigt haben soll (s. dazu Senatsbeschluss vom 16.&nbsp;Dezember 2013 III&nbsp;S&nbsp;23\/13 (PKH), BFH\/NV 2014, 553). Im &Uuml;brigen hat das FG ausgef&uuml;hrt, weshalb es das Vorbringen der Kl&auml;gerin zur Ermittlung der Wertsch&ouml;pfungsanteile mit Hilfe des Kriteriums Arbeitsl&ouml;hne f&uuml;r nicht ausreichend erachtet.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>d) Soweit die Kl&auml;gerin im &Uuml;brigen ausf&uuml;hrlich darlegt, weshalb ihrer Ansicht nach das Kriterium Arbeitsl&ouml;hne und nicht das Kriterium Ums&auml;tze h&auml;tte herangezogen werden m&uuml;ssen, macht sie keinen Verfahrensfehler, sondern einen materiellen Fehler des FG-Urteils geltend. Dieser kann &#8211;so er denn vorliegt&#8211; abgesehen von hier weder geltend gemachten noch ersichtlichen Ausnahmef&auml;llen nicht die Zulassung der Revision rechtfertigen (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. z.B. Senatsbeschluss vom 21.&nbsp;August 2013 III&nbsp;B&nbsp;122\/12, BFH\/NV 2013, 1798). Nichts anderes ergibt sich aus dem von der Kl&auml;gerin zitierten Senatsbeschluss vom 11.&nbsp;Januar 2003 III&nbsp;B&nbsp;97\/02 (BFH\/NV 2003, 510) und dem Senatsurteil vom 19.&nbsp;Oktober 2000 III&nbsp;R&nbsp;100\/96 (BFH\/NV 2001, 487).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>5. Auch die weiteren Ausf&uuml;hrungen zur Thematik des Vorliegens und der Zuordnung eines Mischbetriebs befassen sich im Kern mit der materiellen Rechtm&auml;&szlig;igkeit der Entscheidung und lassen einen Zulassungsgrund nicht erkennen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>26<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>6. Von einer Darstellung des Sachverhalts und einer weiteren Begr&uuml;ndung sieht der Senat ab (&sect;&nbsp;116 Abs.&nbsp;5 Satz&nbsp;2 FGO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>27<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>7. Die Kostenentscheidung beruht auf &sect;&nbsp;135 Abs.&nbsp;1 FGO.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Beschluss vom 8.2.2017, III B 66\/16ECLI:DE:BFH:2017:B.080217.IIIB66.16.0 Begriff des Ersetzens i.S. des &sect; 68 Satz 1 FGO &#8211; Divergenzentscheidung Tenor Die Beschwerde der Kl&auml;gerin wegen Nichtzulassung der Revision gegen das Urteil des Schleswig Holsteinischen Finanzgerichts vom 18. Januar 2016&nbsp;&nbsp;5 K 122\/12 wird als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckgewiesen. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens hat die Kl&auml;gerin zu tragen. Gr&uuml;nde &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/iii-b-66-16-begriff-des-ersetzens-is-des-par-68-satz-1-fgo-divergenzentscheidung\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">III&nbsp;B&nbsp;66\/16 &#8211; Begriff des Ersetzens i.S. des &sect; 68 Satz 1 FGO &#8211; Divergenzentscheidung<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-67109","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/67109","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=67109"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/67109\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=67109"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=67109"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=67109"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}