{"id":9672,"date":"2012-12-06T04:21:42","date_gmt":"2012-12-06T02:21:42","guid":{"rendered":"http:\/\/steuer.org\/?p=9672"},"modified":"2012-12-06T04:21:42","modified_gmt":"2012-12-06T02:21:42","slug":"ix-r-38-10-keine-gesonderte-feststellung-eines-verlustvortrags-nach-ablauf-der-festsetzungsfrist-fuer-die-vortragsjahre-zweck-des-par-181-abs-5-ao-keine-berufung-auf-treu-und-glauben-nach-unterlassene","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/ix-r-38-10-keine-gesonderte-feststellung-eines-verlustvortrags-nach-ablauf-der-festsetzungsfrist-fuer-die-vortragsjahre-zweck-des-par-181-abs-5-ao-keine-berufung-auf-treu-und-glauben-nach-unterlassene\/","title":{"rendered":"IX&nbsp;R&nbsp;38\/10 &#8211; Keine gesonderte Feststellung eines Verlustvortrags nach Ablauf der Festsetzungsfrist f&uuml;r die Vortragsjahre &#8211; Zweck des &sect; 181 Abs. 5 AO &#8211; Keine Berufung auf Treu und Glauben nach unterlassenem Unt&auml;tigkeitseinspruch"},"content":{"rendered":"<p class='ueberschrift'>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.6.2011, IX R 38\/10<\/p>\n<p class=\"titel\">Keine gesonderte Feststellung eines Verlustvortrags nach Ablauf der Festsetzungsfrist f&uuml;r die Vortragsjahre &#8211; Zweck des &sect; 181 Abs. 5 AO &#8211; Keine Berufung auf Treu und Glauben nach unterlassenem Unt&auml;tigkeitseinspruch<\/p>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Leits&auml;tze<\/p>\n<div>\n<p>Ein verbleibender Verlustvortrag kann nach Ablauf der Feststellungsfrist nicht mehr gesondert festgestellt werden, wenn der Steuerpflichtige in den bereits festsetzungsverj&auml;hrten Veranlagungszeitr&auml;umen, in die der Verlust nach &sect; 10d Abs. 2 EStG h&auml;tte vorgetragen werden m&uuml;ssen, &uuml;ber zur Verlustkompensation ausreichende Gesamtbetr&auml;ge der Eink&uuml;nfte verf&uuml;gt.<\/p>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Tatbestand<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>1<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>I. Die Beteiligten streiten &uuml;ber die gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags auf jeweils den 31. Dezember der Jahre 1997 bis 1999 (Streitjahre).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>2<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dem Kl&auml;ger und Revisionskl&auml;ger (Kl&auml;ger) entstanden in den Streitjahren im Zusammenhang mit seiner Ausbildung zum Piloten Aufwendungen in H&ouml;he von 107.011 DM (1997), 44.217 DM (1998) und 16.668 DM (1999). Diese Aufwendungen erkl&auml;rte er erstmals mit den am 8. Mai 2006 eingereichten Erkl&auml;rungen zur Feststellung des verbleibenden Verlustabzugs jeweils zum 31. Dezember der Streitjahre. Zum Zeitpunkt der Abgabe der Erkl&auml;rungen &#8211;8. Mai 2006&#8211; waren die Einkommensteuern f&uuml;r die Jahre 1999 bis 2002 bereits bestandskr&auml;ftig festgesetzt worden, und zwar die Einkommensteuer 1999 mit einem Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte von 10.776 DM, die Einkommensteuer 2000 mit einem Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte von 62.826 DM, die Einkommensteuer 2001 mit einem Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte von 63.880 DM und die Einkommensteuer 2002 mit einem Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte von 51.994 DM.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>3<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt &#8211;FA&#8211;) lehnte es ab, Verlustfeststellungen f&uuml;r die Streitjahre zu erlassen, weil die Feststellungsfristen f&uuml;r die Streitjahre 1997 und 1998 abgelaufen seien und die Einkommensteuer des Streitjahres 1999 bestandskr&auml;ftig festgesetzt worden sei. Der Ablehnungsbescheid erging am 14. Januar 2008, nachdem die Bearbeitung wegen anh&auml;ngiger Verfahren vor dem Bundesfinanzhof (BFH) zun&auml;chst (bis zum kl&auml;gerischen Antrag am 26. April 2007) zur&uuml;ckgestellt worden waren. Zum Zeitpunkt des Ablehnungsbescheids war in Bezug auf die Einkommensteuerbescheide der Jahre 2000 bis 2002 Festsetzungsverj&auml;hrung eingetreten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>4<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Die Klage blieb erfolglos. Das Finanzgericht (FG) f&uuml;hrt zur Begr&uuml;ndung seines in Entscheidungen der Finanzgerichte 2010, 1889 ver&ouml;ffentlichten Urteils aus: Die regul&auml;re Feststellungsfrist sei f&uuml;r alle drei Streitjahre (Verlustentstehungsjahre) abgelaufen. Der Ablauf sei auch nicht gehemmt gewesen, weder gem&auml;&szlig; &sect; 171 Abs. 3, Abs. 3a der Abgabenordnung (AO) noch aus Treu und Glauben. &sect; 181 Abs. 5 Satz 1 AO sei im Streitfall zwar anwendbar, liege aber nicht vor. Denn die Verlustfeststellung habe Bedeutung lediglich f&uuml;r die Jahre bis 2002, f&uuml;r die aber bereits Festsetzungsverj&auml;hrung eingetreten sei.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>5<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Hiergegen richtet sich die auf Verletzung materiellen Rechts gest&uuml;tzte Revision des Kl&auml;gers. Der Ablauf der Feststellungsfristen sei gehemmt gewesen. Der festzustellende verbleibende Verlustabzug habe Bedeutung f&uuml;r die Feststellung des verbleibenden Verlustabzugs k&uuml;nftiger Veranlagungszeitr&auml;ume. Auch l&auml;gen die Voraussetzungen des &sect; 181 Abs. 5 AO vor. Dessen Wortlaut ergebe ausdr&uuml;cklich, dass Verluste festzustellen seien, soweit sie noch eine (mittelbare) Bedeutung h&auml;tten. Der Verlust werde nicht durch lediglich hypothetische Schattenberechnungen l&auml;ngst verj&auml;hrter Zeitr&auml;ume verbraucht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>6<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Der Kl&auml;ger beantragt,<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td>das angefochtene Urteil, die Einspruchsentscheidung vom 11. August 2008 sowie den Bescheid vom 14. Januar 2008 aufzuheben und die verbleibenden Verlustvortr&auml;ge zum 31. Dezember 1997 in H&ouml;he von 54.714 EUR, zum 31. Dezember 1998 auf 22.608 EUR und zum 31. Dezember 1999 auf 8.522 EUR festzustellen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>7<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Das FA beantragt,<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td>die Revision als unbegr&uuml;ndet zur&uuml;ckzuweisen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p style=\"font-weight:bold;\">Entscheidungsgr&uuml;nde<\/p>\n<div>\n<table>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>8<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>II. Die Revision ist unbegr&uuml;ndet und nach &sect; 126 Abs. 2 der Finanzgerichtsordnung zur&uuml;ckzuweisen. Zutreffend hat es das FG abgelehnt, verbleibende Verlustabz&uuml;ge jeweils zum 31. Dezember der Streitjahre wegen Ablaufs der Feststellungsfrist gesondert festzustellen. Der Ablehnungsbescheid des FA vom 14. Januar 2008 ist rechtm&auml;&szlig;ig und verletzt den Kl&auml;ger nicht in seinen Rechten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>9<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>1. Da der Kl&auml;ger f&uuml;r die Streitjahre zun&auml;chst keine Steuererkl&auml;rungen abgegeben hatte, endeten die Feststellungsfristen nach &sect; 169 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2, &sect; 170 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1, &sect; 181 Abs. 1 AO f&uuml;r das Streitjahr 1997 mit Ablauf des 31. Dezember 2004 und f&uuml;r das Streitjahr 1998 mit Ablauf des 31. Dezember 2005. Die Feststellungsfrist f&uuml;r das Streitjahr 1999 endete mit Ablauf des 31. Dezember 2006.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>10<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>2. Eine Ablaufhemmung kommt (f&uuml;r das Streitjahr 1999) nicht in Betracht.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>11<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) Dies gilt &#8211;insoweit folgt der Senat den Gr&uuml;nden des FG-Urteils&#8211; zun&auml;chst hinsichtlich &sect; 171 Abs. 3a i.V.m. &sect; 181 Abs. 1 AO. Wird ein Feststellungsbescheid angefochten, l&auml;uft die Feststellungsfrist nicht ab, bevor &uuml;ber den Rechtsbehelf unanfechtbar entschieden ist. Das setzt aber voraus, dass der angefochtene Bescheid vor Ablauf der Feststellungsfrist ergangen ist (vgl. BFH-Urteil vom 10. Juli 2008 IX R 90\/07, BFHE 222, 32, BStBl II 2009, 816, unter II.2.a bb). Im Streitfall ist der angefochtene Ablehnungsbescheid am 14. Januar 2008 und damit nach dem Ablauf der Feststellungsfrist erlassen worden (s. oben unter II.1.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>12<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Es liegen aber auch die Voraussetzungen des &sect; 171 Abs. 3, &sect; 181 Abs. 1 AO nicht vor.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>13<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Wird vor dem Ablauf der Feststellungsfrist au&szlig;erhalb eines Einspruchs- oder Klageverfahrens ein Antrag auf Steuerfeststellung gestellt, so l&auml;uft die Feststellungsfrist insoweit nicht ab, bevor &uuml;ber den Antrag unanfechtbar entschieden ist. Die Abgabe einer gesetzlich vorgeschriebenen Steuererkl&auml;rung ist indes nach einhelliger Auffassung kein Antrag i.S. von &sect; 171 Abs. 3, &sect; 181 Abs. 1 AO (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. BFH-Urteile in BFHE 222, 32, BStBl II 2009, 816, und vom 17. Februar 1998 VIII R 21\/95, BFH\/NV 1998, 1356). Muss der Steuerpflichtige eine Feststellungserkl&auml;rung abgeben, sieht das Gesetz keine Ablaufhemmung, wohl aber eine&nbsp;&nbsp;&nbsp;Anlaufhemmung&nbsp;&nbsp;&nbsp;vor (&sect; 170 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1, &sect; 181 Abs. 1 Satz 2 AO).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>14<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) F&uuml;r die gesonderte Feststellung nach &sect; 10d Abs. 3 des Einkommensteuergesetzes i.d.F. der Streitjahre 1997 und 1998 &#8211;EStG&#8211; (entspricht &sect; 10d Abs. 4 EStG i.d.F. ab 1999) besteht gem&auml;&szlig; &sect; 181 Abs. 2 Satz 1 AO eine Erkl&auml;rungspflicht (BFH-Urteil in BFHE 222, 32, BStBl II 2009, 816). Ist die Abgabe einer eigenst&auml;ndigen Erkl&auml;rung nicht notwendig, weil sich die Grundlagen des Feststellungsbescheides (&sect; 10d Abs. 1 EStG) aus anderen Steuer- oder Feststellungsbescheiden ergeben, gen&uuml;gen entsprechende Angaben in der Einkommensteuererkl&auml;rung (vgl. auch &sect; 56 Satz 2 der Einkommensteuer-Durchf&uuml;hrungsverordnung i.d.F. der Streitjahre; Bl&uuml;mich\/Schlenker, &sect; 10d EStG Rz 235).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>15<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>3. Die jeweils am Schluss der Streitjahre verbleibenden Verlustvortr&auml;ge sind auch nicht nach Ablauf der f&uuml;r sie geltenden Feststellungsfristen gem&auml;&szlig; &sect; 181 Abs. 5 AO gesondert festzustellen. Die Voraussetzungen dieser Norm sind im Streitfall nicht erf&uuml;llt.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>16<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>a) &sect; 181 Abs. 5 AO ist f&uuml;r die Streitjahre 1997 und 1998 uneingeschr&auml;nkt anwendbar. Die den Normbereich einschr&auml;nkende Regelung des &sect; 10d Abs. 4 Satz 6 EStG ist gem&auml;&szlig; &sect; 52 Abs. 25 Satz 5 i.d.F. des Jahressteuergesetzes 2007 &#8211;JStG 2007&#8211; (BGBl I 2006, 2878) f&uuml;r alle bei Inkrafttreten des Jahressteuergesetzes 2007 am 19. Dezember 2006 (vgl. Art. 20 Abs. 1 JStG 2007) noch nicht abgelaufenen Feststellungsfristen anwendbar. Deshalb gilt sie hier nicht f&uuml;r die Jahre 1997 und 1998, wohl aber f&uuml;r 1999.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>17<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>b) Nach &sect; 181 Abs. 5 AO kann eine gesonderte Feststellung auch nach Ablauf der f&uuml;r sie geltenden Feststellungsfrist insoweit erfolgen, als die gesonderte Feststellung f&uuml;r eine Steuerfestsetzung von Bedeutung ist, f&uuml;r die die Festsetzungsfrist im Zeitpunkt der gesonderten Feststellung noch nicht abgelaufen ist; hierbei bleibt &sect; 171 Abs. 10 AO au&szlig;er Betracht. &quot;Von Bedeutung&quot; i.S. des &sect; 181 Abs. 5 AO sind Feststellungsbescheide nicht nur f&uuml;r die Steuerfestsetzung oder Feststellungsbescheide desselben oder des sich unmittelbar anschlie&szlig;enden Veranlagungszeitraums. Auch eine nur mittelbare Bedeutung dieser Bescheide f&uuml;r sp&auml;tere Veranlagungen und Feststellungen ist ausreichend (st&auml;ndige Rechtsprechung, vgl. BFH-Urteil vom 11. Mai 2010 IX R 48\/09, BFH\/NV 2010, 1788, unter II.2., m.w.N.).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>18<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Dabei richtet es sich zun&auml;chst und vor allen Dingen &#8211;unbeschadet der f&uuml;r die Auslegung des Begriffs &quot;Bedeutung&quot; unverzichtbaren verfahrensrechtlichen Bindungswirkung (BFH-Urteil in BFHE 222, 32, BStBl II 2009, 816, unter II.2.b; s. dazu auch z.B. Klein\/Ratschow, AO, 10. Aufl., &sect; 181 Rz 25; S&ouml;hn in H&uuml;bschmann\/Hepp\/Spitaler, &sect; 181 AO Rz 117; Brandis in Tipke\/Kruse, Abgabenordnung, Finanzgerichtsordnung, &sect; 181 AO Rz 19)&#8211; nach dem materiellen Recht, f&uuml;r welche Steuerfestsetzungen die gesonderte Feststellung von Bedeutung ist. &sect; 181 Abs. 5 AO ist Ausdruck der dienenden Funktion des Feststellungsverfahrens (BTDrucks VI\/1982, S. 157) und will verhindern, dass die rechtliche Verselbst&auml;ndigung der Feststellung von Besteuerungsgrundlagen zu materiell unrichtigen Steuerfestsetzungen f&uuml;hrt, obschon die entsprechenden Steuern noch nicht verj&auml;hrt sind (vgl. BFH-Urteil vom 23. September 1999 IV R 56\/98, BFHE 189, 351).<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>19<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) &sect; 10d Abs. 2 EStG bestimmt die Art und Weise, wie der Verlust vorgetragen werden muss. Gem&auml;&szlig; &sect; 10d Abs. 2 Satz 1 EStG sind nicht ausgeglichene negative Eink&uuml;nfte, die nicht nach &sect; 10d Abs. 1 EStG abgezogen worden sind, in den folgenden Veranlagungszeitr&auml;umen in bestimmten &#8211;hier nicht ma&szlig;gebenden&#8211; Grenzen vom Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte vorrangig vor Sonderausgaben, au&szlig;ergew&ouml;hnlichen Belastungen und sonstigen Abzugsbetr&auml;gen abzuziehen (Verlustvortrag). Der Abzug ist nach &sect; 10d Abs. 2 Satz 5 EStG 2002 (entspricht &sect; 10d Abs. 2 Satz 2 EStG, entspricht wiederum &sect; 10d Abs. 2 Satz 3 EStG i.d.F. ab 2004) nur insoweit zul&auml;ssig, als die Verluste nicht nach &sect; 10d Abs. 1 EStG abgezogen worden sind und in den vorangegangenen Veranlagungszeitr&auml;umen nicht nach &sect; 10d Abs. 2 Satz 1 und Satz 2 EStG abgezogen werden konnten. &sect; 10d Abs. 2 Satz 5 EStG 2002 (entspricht &sect; 10d Abs. 2 Satz 2 EStG, entspricht wiederum &sect; 10d Abs. 2 Satz 3 EStG i.d.F. ab 2004) legt damit das Verh&auml;ltnis zum Verlustr&uuml;cktrag und zum Verlustvortrag fr&uuml;herer Veranlagungszeitr&auml;ume fest. Dabei ist der Ausdruck &quot;konnten&quot; materiell-rechtlich und nicht verfahrensrechtlich zu verstehen: Verluste konnten in vorangegangenen Veranlagungszeitr&auml;umen insoweit&nbsp;&nbsp;&nbsp;nicht abgezogen werden, als in diesen Jahren kein positiver Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte gebildet wurde oder die (positiven) Gesamtbetr&auml;ge der Eink&uuml;nfte zur Verlustkompensation nicht ausreichten. Dies ergibt sich daraus, dass &sect; 10d Abs. 2 Satz 5 EStG 2002 (entspricht &sect; 10d Abs. 2 Satz 2 EStG, entspricht wiederum &sect; 10d Abs. 2 Satz 3 EStG i.d.F. ab 2004) u.a. explizit auf &sect; 10d Abs. 2 Satz 1 EStG Bezug nimmt. Damit bezieht sich auch das Wort &quot;konnten&quot; auf diese Regelung, so dass der Verlustabzug nur insoweit zul&auml;ssig ist, als in fr&uuml;heren Veranlagungszeitr&auml;umen keine ausreichenden Gesamtbetr&auml;ge der Eink&uuml;nfte zum Abzug zur Verf&uuml;gung standen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>20<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>Dagegen ist unerheblich, ob es verfahrensrechtlich m&ouml;glich war, die Verluste zu ber&uuml;cksichtigen. Auch wenn f&uuml;r diesen Veranlagungszeitraum bereits die Festsetzungsfrist abgelaufen, eine &Auml;nderung des Einkommensteuerbescheides verfahrensrechtlich (jedenfalls nach &sect; 175 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 AO) mithin nicht (mehr) m&ouml;glich war, &auml;ndert dies nichts daran, dass die Verluste dort abgezogen werden konnten und nach &sect; 10d Abs. 2 Satz 5 EStG 2002 (entspricht &sect; 10d Abs. 2 Satz 2 EStG, entspricht wiederum &sect; 10d Abs. 2 Satz 3 EStG i.d.F. ab 2004) auch mussten. Das Verlustabzugspotential verschiebt sich also entgegen der Auffassung der Revision nicht in den verfahrensrechtlich noch &quot;offenen&quot; n&auml;chsten Veranlagungszeitraum. Wollte man so entscheiden, h&auml;tte das Verfahren der gesonderten Feststellung des Verlustvortrags keine dienende Funktion, sondern sch&uuml;fe abweichend von &sect; 10d Abs. 2 EStG zus&auml;tzliche Abzugsm&ouml;glichkeiten.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>21<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>c) Nach diesen Ma&szlig;st&auml;ben erweist sich der Ablehnungsbescheid als rechtm&auml;&szlig;ig. Eine gesonderte Feststellung des Verlustvortrags durfte nach &sect; 181 Abs. 5 Satz 1 AO zu diesem Zeitpunkt nicht mehr erfolgen.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>22<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>aa) Der Verlust konnte nach &sect; 10d Abs. 2 Satz 1 und Satz 5 EStG 2002 (entspricht &sect; 10d Abs. 2 Satz 2 EStG, entspricht wiederum &sect; 10d Abs. 2 Satz 3 EStG i.d.F. ab 2004) nur in die Jahre bis einschlie&szlig;lich 2002 vorgetragen werden. In diesen Jahren stand nach den Feststellungen des FG soviel Gesamtbetrag der Eink&uuml;nfte zur Verf&uuml;gung, um den Verlust insgesamt zu kompensieren. Deshalb sind die Veranlagungszeitr&auml;ume bis einschlie&szlig;lich 2002 diejenigen, f&uuml;r die eine gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustvortrags allein von Bedeutung ist.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>23<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>bb) F&uuml;r die Festsetzungen dieser Jahre &#8211;also der Veranlagungszeitr&auml;ume 2000 bis 2002&#8211; war aber jeweils bereits die Festsetzungsfrist abgelaufen, als das FA den Ablehnungsbescheid erlie&szlig;. Deshalb ist dieser Ablehnungsbescheid rechtm&auml;&szlig;ig. Denn es kommt nach &sect; 181 Abs. 5 Satz 1 AO darauf an, ob die Festsetzungsfrist im Zeitpunkt der gesonderten Feststellung noch nicht abgelaufen war. &sect; 171 Abs. 10 AO ist unanwendbar. Da &sect; 169 Abs. 1 Satz 3 AO sinngem&auml;&szlig; gilt, ist die Frist nur gewahrt, wenn vor Ablauf der Festsetzungsfrist der Feststellungsbescheid den Bereich des FA verlassen hat.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>24<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>cc) Liegen deshalb die Voraussetzungen des &sect; 181 Abs. 5 Satz 1 AO nicht vor, hat das FA zutreffend eine gesonderte Feststellung abgelehnt. Diese Ablehnung verst&ouml;&szlig;t auch nicht gegen Treu und Glauben, weil es dem FA noch zeitlich m&ouml;glich gewesen w&auml;re, einen Feststellungsbescheid zu erlassen (vgl. hierzu BFH-Urteil vom 19. August 1999 III R 57\/98, BFHE 191, 198, BStBl II 2000, 330). Zwar mag es sein, dass die Festsetzungsfrist zumindest der Veranlagung f&uuml;r das Jahr 2002 noch nicht abgelaufen war, als der Kl&auml;ger seinen Antrag stellte. Indes wurde die Bearbeitung dieses Antrags zun&auml;chst im Einvernehmen beider Beteiligter zur&uuml;ckgestellt. Wenn der Kl&auml;ger aber im April 2007 die Aufnahme des Verfahrens begehrte, h&auml;tte er einen Unt&auml;tigkeitseinspruch nach &sect; 347 Abs. 1 Satz 2 AO einlegen m&uuml;ssen, um die Wirkungen des &sect; 171 Abs. 3a AO doch noch zu erreichen. Tut er dies nicht, kann er sich nicht auf Treu und Glauben berufen, um dann so gestellt zu werden, wie er st&uuml;nde, wenn er Einspruch eingelegt h&auml;tte. Das Schreiben vom 26. April 2007 enth&auml;lt keinen derartigen Einspruch.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<table>\n<tr>\n<td><\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<tr>\n<td valign='top'>\n<table>\n<tr>\n<td><em>25<\/em>&nbsp;<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<td>\n<table>\n<tr>\n<td>dd) Wenn f&uuml;r das Streitjahr 1999 &sect; 181 Abs. 5 AO nur unter den einschr&auml;nkenden Voraussetzungen des &sect; 10d Abs. 4 Satz 6 EStG (s. oben II.3.a) gilt und diese Regelung eine zeitnahe Entscheidung &uuml;ber die H&ouml;he des verbleibenden Verlustabzugs in dem Sinne bezweckt, dass &sect; 181 Abs. 5 AO nur anzuwenden ist, wenn das FA keinen Verlustfeststellungsbescheid erlassen hat, obwohl ihm dies m&ouml;glich gewesen w&auml;re, weil ihm die Verluste aus einer Steuererkl&auml;rung bekannt waren (vgl. zum Normzweck BTDrucks 16\/2712, S. 44; Ettlich, Der Betrieb 2009, 18, 24, m.w.N.), so muss der Senat auf diese zus&auml;tzlichen Voraussetzungen nicht eingehen. Da &sect; 181 Abs. 5 AO im Streitfall unbeschadet der einschr&auml;nkenden Voraussetzungen per se nicht anwendbar ist, kommt es auf &sect; 10d Abs. 4 Satz 6 EStG nicht an.<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/td>\n<\/tr>\n<\/table>\n<\/div>\n<p> <!-- Ende des eingebetteten Dokumentes --><\/p>\n<p><small>Quelle: bundesfinanzhof.de<\/small><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>BUNDESFINANZHOF Urteil vom 29.6.2011, IX R 38\/10 Keine gesonderte Feststellung eines Verlustvortrags nach Ablauf der Festsetzungsfrist f&uuml;r die Vortragsjahre &#8211; Zweck des &sect; 181 Abs. 5 AO &#8211; Keine Berufung auf Treu und Glauben nach unterlassenem Unt&auml;tigkeitseinspruch Leits&auml;tze Ein verbleibender Verlustvortrag kann nach Ablauf der Feststellungsfrist nicht mehr gesondert festgestellt werden, wenn der Steuerpflichtige in &hellip; <a href=\"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/ix-r-38-10-keine-gesonderte-feststellung-eines-verlustvortrags-nach-ablauf-der-festsetzungsfrist-fuer-die-vortragsjahre-zweck-des-par-181-abs-5-ao-keine-berufung-auf-treu-und-glauben-nach-unterlassene\/\" class=\"more-link\"><span class=\"screen-reader-text\">IX&nbsp;R&nbsp;38\/10 &#8211; Keine gesonderte Feststellung eines Verlustvortrags nach Ablauf der Festsetzungsfrist f&uuml;r die Vortragsjahre &#8211; Zweck des &sect; 181 Abs. 5 AO &#8211; Keine Berufung auf Treu und Glauben nach unterlassenem Unt&auml;tigkeitseinspruch<\/span> weiterlesen <span class=\"meta-nav\">&rarr;<\/span><\/a><\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[212],"tags":[],"class_list":["post-9672","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-bfh-urteile-alle-urteile-des-bundesfinanzhofes-online"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/9672","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=9672"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/9672\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=9672"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=9672"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.steuerschroeder.de\/steuer\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=9672"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}